Электронные книги по юридическим наукам бесплатно.

Присоединяйтесь к нашей группе ВКонтакте.

 


 

 

С.Судариков

ОСНОВЫ

АВТОРСКОГО

ПРАВА

Минск

«Амалфея»

2000


УДК 347.78 (470+476) ББК 67.404.3 С 89

Рецензенты: А.П.Сергеев      зав. кафедрой гражданского права юрид.фак.  Санкт-Петербургского  государственного университета; доктор  юрид. наук,  профессор;

И.В.Савельева - зав. кафедрой Московского государственного открытого  университета,  канд.  юрид. наук, доцент.

Судариков С.А.

Основы авторского права. - Мн.: Амалфея, 2000. -512 с.

ISBN 985-441-117-6.

В издании систематизировано излагаются основные положения законодательства об авторском праве и смежных правах стран СНГ.

Издание адресовано тем, кто имеет отношение к созданию и использованию объектов авторского права и смежных прав, в том числе в цифровой форме и в цифровой среде, в частности в сети Интернет.

УДК    347.78(470+476) ББК    67.404.3


ISBN 985-441-117-6.


© Судариков С.А., 2000

© Оформление. ООО «Амалфея», 2000


3

ВВЕДЕНИЕ

В последнее время интеллектуальная собственность стала одной из основных движущих сил развития общества. В большинстве стран мира сложилась крупная отрасль общественного производства — экономика интеллектуальной собственности, вклад которой в валовой национальный продукт достиг нескольких процентов. Продукты интеллектуальной деятельности стали одним из основных товаров как традиционной международной торговли, так и электронной коммерции. Причем объекты авторского права и смежных прав оказались идеальным товаром электронной коммерции, поскольку все они могли быть размещены в Интернет и стать доступными любому пользователю на тех или иных условиях, а иногда и без всяких условий.

Становление и развитие новой отрасли общественного производства сопровождается рядом отрицательных последствий, одним из которых является пиратство интеллектуальной собственности. Несмотря на то что пиратство в сфере авторского права сопутствует развитию общества уже более пятисот лет, однако именно в последние годы размах пиратства стал сравнимым с объемом всей экономики интеллектуальной собственности.

Образовался разрыв между технологическим уровнем создания и использования продуктов интеллектуальной собственности и правовым положением таких объектов и их законных правообладателей. Законодательство об интеллектуальной собственности большинства стран мира основано на международных нормах 25—35-летней давности, когда формы и методы создания и использования объектов интеллектуальной собственности были иными, чем в настоящее время.


4


Введение


Новые международные нормы авторского права и смежных прав разработаны в последние годы и включены в Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС) Всемирной торговой организации (ВТО) и в два Договора Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС).

Соглашение ТРИПС является обязательным для выполнения не только членами ВТО, но и всеми странами, которые намерены стать ее членами. Поскольку страны СНГ предпринимают усилия по вступлению в ВТО, все национальное законодательство об интеллектуальной собственности должно быть гармонизировано с положениями Соглашения ТРИПС. Еще более важной оказалась для национального законодательства в области авторского права и смежных прав его гармонизация с нормами новых Договоров ВОИС, предназначенных прежде всего для правового обеспечения объектов авторского права и смежных прав в цифровой форме и в цифровой среде, в частности в сети Интернет. Из-за глобального характера информационной инфраструктуры, не имеющей государственных границ, любая страна вынуждена применять международные нормы, поскольку положения национального законодательства, которые не соответствуют таким нормам, оказываются декларативными и невыполнимыми. По этой причине страны мира стараются как можно быстрее ратифицировать договоры ВОИС и гармонизировать с ними свое национальное законодательство. В настоящее время из стран СНГ Молдова, Беларусь и Кыргызстан ратифицировали Договор ВОИС по авторскому праву, а Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам ратифицировали Молдова и Беларусь. Гармонизировать национальное законодательство с договорами ВОИС удалось пока Беларуси (11 августа 1998 года) и США (28 октября 1998 года). Большинству стран мира, в том числе и странам СНГ, предстоит ратификация Договоров ВОИС и приведение в соответствие с ними своего национального законодательства.


5

Новые нормы авторского права и смежных прав Соглашения ТРИПС и особенно Договоров ВОИС существенно отличаются от старых норм. В этой связи может представлять интерес для многих категорий читателей данная книга, которая появилась как результат разработки нового Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах». Книга может рассматриваться как дополнение к известным публикациям представителей московской и петербургской школ авторского права.

Книга предназначена для лиц, имеющих отношение к созданию и использованию объектов авторского права и смежных прав, в том числе в цифровой форме и в цифровой среде, в частности в сети Интернет. Кроме того, автор надеется, что книга будет полезной лицам и организациям, занимающимся охраной авторских и смежных прав. Книга, может представлять интерес для специалистов стран СНГ, в которых продолжается работа по ратификации договоров Всемирной организации интеллектуальной собственности и гармонизации с ними национального законодательства. В приложении сформулированы основные предложения по гармонизации законодательства стран СНГ с новыми международными нормами на основе опыта Республики Беларусь.

Книга адресуется студентам правоведческих и иных специальностей вузов, а также преподавателям высших учебных заведений, сотрудникам научно-исследовательских и прикладных институтов, всем тем, кто интересуется современными проблемами авторского права и смежных прав.

Автор выражает благодарность заведующему кафедрой гражданского права юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета, доктору юридических наук, профессору А. Сергееву за глубокий анализ рукописи книги, за интересные и плодотворные обсуждения фундаментальных и сложных проблем авторского права, за ценные замечания и предложения по содержанию книги, за помощь и поддержку в подготовке окончательного варианта книги. Кроме того, нельзя не сказать о влиянии, которое оказала книга А.П.Сергеева «Право интел-


б                                                                                                        Введение

лектуальной собственности в Российской Федерации», а также «Альтернативный проект третьей части Гражданского кодекса Российской Федерации» и предложения по изменению Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» на содержание данной монографии.

Автор признателен заведующему кафедрой Московского государственного открытого университета, кандидату юридических наук, доценту И.В.Савельевой за помощь и поддержку в создании современного законодательства в странах СНГ, а также за вступительную статью «Законодательство об интеллектуальной собственности и его значение для будущего развития мировой экономики и культуры», которая специально написана для данной книги. Считаю своим долгом отметить, что И.В.Савельева была руководителем и душой группы разработчиков Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года, который стал основой аналогичных законов в странах СНГ. В этой связи замечания и предложения по рукописи данной книги представляют особую ценность.

Автор выражает благодарность всем специалистам стран СНГ и ВОИС, с которыми он имел возможность обсудить основные проблемы авторского права на современном этапе во время Дипломатической конференции, на семинарах и сессиях Постоянных комитетов ВОИС. Такие обсуждения позволили решить в первом приближении проблему гармонизации законодательства Республики Беларусь с новыми международными нормами. Для облегчения работы по гармонизации законодательства стран СНГ с новыми международными нормами автор взял на себя смелость подготовить «Предложения по гармонизации национального законодательства с Договорами ВОИС и Соглашением ТРИПС» с учетом опыта Республики Беларусь.


7

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ОБ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ   СОБСТВЕННОСТИ И ЕГО ЗНАЧЕНИЕ ДЛЯ РАЗВИТИЯ МИРОВОЙ   ЭКОНОМИКИ И КУЛЬТУРЫ

Почти пятьсот лет отделяют нас от поворотного момента в истории развития человечества — изобретения Иоганном Гуттенбергом в середине XV века печатного станка. Это не только ознаменовало новую эпоху промышленного использования литературных произведений, которые копировались путем переписки от руки и не могли распространяться в достаточном количестве, но и имело решающее значение для развития культуры и стимулирования литературного творчества. Стало оно отправным и для авторского права.

Первые законодательные нормы того времени были направлены на введение определенных форм контроля за книгопечатанием с тем, чтобы избежать печатного тиражирования книги любым лицом. Поэтому стали появляться так называемые привилегии, имевшие целью закрепить права на издание определенной книги за конкретным издателем1. При выдаче привилегий монархи или иные государственные органы не только не задавались вопросом об авторских правах, но и о том, кто является автором.

Не  случайно  поэтому  до  сих   пор   в   английском   языке   авторское право именуется «copyright», т.е. правом  на  изготовление копий.


8                 Законодательство об интеллектуальной собственности

Тот факт, что автор нуждается в защите своих прав, впервые признал только английский закон 1709 года, известный как Статут королевы Анны. Но наиболее полным актом по авторскому праву следует признать принятый во Франции в 1793 году «Декрет, относящийся к правам собственности авторов разного рода рукописей, а также композиторов, живописцев и рисовальщиков». Впервые законодательно закреплено понятие особого рода — «умственной, духовной» собственности.

Первым в истории установлением, содержащим конструкцию права интеллектуальной собственности, явился Декрет французского Конвента 1793 года. В нем были отражены гуманистические естественнонаучные теории, базирующиеся на признании «прирожденных, естественных, священных» прав человека, декларированные затем в эпоху буржуазных революций. В нем нашло отражение и учение философов XVIII века о том, что труд — в данном случае труд творческий — порождает собственность. . Приравнивание авторского права к праву собственности в тот исторический период давало основание для наиболее полной и надежной защиты прав авторов, поскольку признавало за ними, как и за правом собственности, свойства «священности и неприкосновенности». Этому также способствовал и характер этих прав как прав абсолютных, т.е. защищаемых от всех и каждого. Однако конструкция авторского права как права собственности не могла вместить тех правомочий, которые необходимы для охраны результатов творчества. «Мнимая «конструкция» авторского права как права собственности была не чем иным, как литературным образом, но образом полезным на определенном историческом этапе для субъективного права, с которым этот образ связывали»'.

Старейшая теория авторского права поэтому считает его в чистом виде правом имущественным, правом собственности на произведение. Одним из последователей этой теории был видный немецкий юрист Реринг. Он писал: «Перено-

1  Флейшиц Е. А.  Личные права  в  гражданском   праве Союза  ССР и капиталистических стран//Ученые труды ВИЮН. Вып. VI. М., 1941. С. 154.


;( его значение для развития мировой экономики и культуры                  9

сить понятие о праве собственности на материальные предметы также и в область прав на нематериальные объекты не значит предъявлять чрезмерные требования к юридическому мышлению. Тот, чьи представления не позволяют справиться с этим, должен перестать быть юристом — юридическому мышлению пора освободиться от тисков телесности»1.

Однако человечество давно осознало роль и значение личных интересов создателя произведения. Еще в Древней Греции и" Риме существовали моральные нормы, защищавшие автора в отношении его произведения от самовольного заимствования третьими лицами. В более позднее время великий русский ученый М. В. Ломоносов писал: «Главным образом пусть журналист усвоит, что для него нет ничего более позорного, чем красть у кого-либо из собратьев высказанные последним мысли и суждения и присваивать их себе, как будто он высказывает их от себя, тогда как ему едва известны заглавия тех книг, которые он терзает»2.

Признание важности личных прав творца привело к тому, что наряду с монистической теорией авторского права как права имущественного возникла характерная сначала в основном для французской правовой доктрины дуалистическая концепция (drolt double). Ее ростки появились еще во время французской буржуазной революции, провозгласившей права человека и гражданина, а также права личности, в том числе личности творческой. Суть этой концепции состояла в том, что с фактом создания литературного или художественного произведения у автора возникают два права различного назначения и природы: имущественное, или право извлекать выгоду из произведения, и неимущественное личное, отражающее интересы автора как творческой личности. Последнее получило название «моральных прав».

1   lering   R.   Der   Schutz   gegen   injuriose   Rechtsverletzungen.-
Jarhbucher  fur   Dogmatic  des  heutigen   und   deutschen   Rechts,   BD.
XXIII.  Leipzig, 
1877. S. 311.

2   Ломоносов М.  В.  Полное собрание сочинений. Т. 3.  М.:  Изд.  АН
СССР.  1952. С. 231.


10                Законодательство об интеллектуальной собственности

Дуалистическая концепция авторского права впоследствии стала считаться юристами континентальной школы одной из основополагающих и получила закрепление в законодательстве буржуазных стран. Признание авторских прав отражающими интересы автора как творческой личности привело и к уточнению правовой природы этих прав не только как прав абсолютных, но и прав исключительных, т. е. принадлежащих исключительно создателю произведения и связанных неотъемлемым образом с личностью творца.

Исторически концепция авторского права развивалась под воздействием двух факторов:

      технического прогресса, определяющего рыночные ус
ловия производства и использования объектов интел
лектуальной собственности;

      культурного и социального прогресса человечества.

На первом этапе авторское право развивалось исключительно в рамках национальных границ согласно так называемому территориальному принципу. В соответствии с ним права, возникшие на территории одного государства, по законам этого государства не подлежат охране в другом государстве. «Субъективные права автора, возникающие в одной стране, как правило, лишены экстерриториального характера»1.

Развитие международной торговли, прежде всего активизация торговли печатной продукцией между разными странами, уже в середине XIX века привело к поиску путей преодоления территориальной ограниченности авторского права. Это могло быть урегулировано через механизм международных соглашений. Сначала это были отдельные статьи или приложения к торговым договорам, а затем появились первые двусторонние соглашения о взаимной охране авторских прав. Во второй половине прошлого века Россия, например, имела двусторонние соглашения о взаимной охране авторских прав с Францией и Бельгией.

Однако к концу XIX века стала очевидной необходимость разработки многостороннего международного согла-

Лунц Л. А. Международное частное право. М., 1970. С.90.


и его значение для развития мировой экономики и культуры        \ \

шения об охране авторских прав. В результате длительных дипломатических конференций в 1886 году была принята первая многосторонняя конвенция — Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений. Особое ее значение состояло в том, что впервые были выработаны:

     международный механизм взаимной охраны произве
дений стран-участниц на всей территории Бернско
го   Союза   (посредством  закрепления  принципа
национального режима);

     международный стандарт охраны авторских прав,
обязательный для всех стран-участниц   (посред
ством включения в Конвенцию норм императивного

»     характера).

Возникая и формируясь на национальном уровне как гражданско-правовой институт, содержащий исключительные имущественные и моральные права, авторское право к концу прошлого века вышло на наднациональный уровень, что и предопределило особый вектор его развития в XX веке.

Первая половина XX века прошла под знаком совершенствования норм национального авторского права во взаимодействии с развитием Бернской конвенции. С 1886 по 1950 год Бернская конвенция четыре раза претерпевала изменения (в 1908, 1914, 1928 и 1948 годах).

Наиболее революционные перемены стали происходить во второй половине XX века. На национальном и международном уровне получила признание новая категория прав в сфере творческой деятельности — смежных прав. Этому послужило повсеместное распространение кинематографа, звукозаписи и радио, зарождение и развитие телевидения. В категорию смежных прав были включены права артистов-исполнителей, производителей фонограмм и телерадиовещательных организаций. В 1961 году появляется первая международная конвенция об охране смежных прав: Международная (Римская) конвенция об охране прав производителей фонограмм и вещательных организаций. Эта


12               Законодательство об интеллектуальной собственности

Конвенция заложила основу охраны смежных прав, хотя не столь детальным образом, как это было сделано Бернской конвенцией в отношении авторского права.

В 1967 году признание роли и значения интеллектуальной собственности находит свое выражение в создании на Дипломатической конференции в Стокгольме новой международной организации — Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), получившей статус специализированной организации ООН.

Одной из основных задач ВОИС было содействие охране интеллектуальной собственности во всем мире путем сотрудничества государств (ст. 3 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности).

Конвенция, учреждающая ВОИС, впервые на международном уровне закрепила понятие интеллектуальной собственности и дала его определение. Применительно к авторскому праву и смежным правам в это понятие были включены права, относящиеся:

     к литературным, художественным и научным произ
ведениям;

     исполнительской деятельности артистов, звукоза
писи, радио- и телевизионным передачам;

     а также все другие права, относящиеся к интеллек
туальной деятельности в научной, литературной и
художественной областях.

Появление и широкое использование компьютерных технологий и цифровой записи, спутниковое и кабельное вещание, глобальные информационные сети стали определяющими в развитии человечества в последней трети XX века. На смену товарному обмену посредством экспортно-импортных операций все больше приходит обмен результатами интеллектуального творчества через глобальные информационные сети без овеществленных сделок купли-продажи товаров. Такой обмен результатами интеллектуальной деятельности поистине не знает границ.

Новая роль объектов интеллектуальной собственности в мировой торговле была впервые признана в рамках Со-


и его значение для развития мировой экономики и культуры        13

глашения о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность — ТРИ ПС (TRIPS Agreement), заключенного в 1994 году в рамках пакета соглашений об образовании Всемирной торговой организации (ВТО). Это соглашение впервые объединило наиболее важные принципы охраны интеллектуальной собственности как объектов международной торговли и признало роль и значение результатов интеллектуальной деятельности для мирового товарооборота. «Соглашение ТРИПС наряду со Стокгольмской конференцией 1967 года, которая приняла новые редакции Бернской и Парижской конвенций и создала Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), несомненно является наиболее значимой вехой в развитии интеллектуальной собственности в этом веке»1.

Название ТРИПС как Соглашения о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность является условным, поскольку все аспекты интеллектуальной собственности так или иначе связаны с торговлей. В качестве единственного примера неторговых аспектов, исключенных из сферы действия ТРИПС, приводятся моральные права авторов, гарантированные ст. 66is Бернской конвенции.

Соглашение ТРИПС отличает от принятых ранее международных конвенций то, что в ней регламентированы меры принудительной реализации прав на интеллектуальную собственность. Это явилось ответом на получившее широкое распространение массовое незаконное использование прав на интеллектуальную собственность в коммерческих целях (так называемое «пиратство»). Положения ТРИПС устанавливают стандарты мер гражданско-правовой, уголовно-правовой и административной ответственности (включая меры таможенного характера) за нарушение прав на интеллектуальную собственность. Государства при этом обязуются обеспечить не только наличие необходимых законодательных норм, но и реальной практики их применения.

Впервые Соглашение ТРИПС установило и процедуру рассмотрения споров между государствами—членами ВТО.

1   Gervais   Daniel.   The  TRIPS  Agreement:   Drafting  History   and Analysis.  London,  1998. P. 3.


14                Законодательство об интеллектуальной собственности

Таким образом, невыполнение одним из участников ВТО требований ТРИПС как в плане наличия законодательства, так и в плане его эффективной практической реализации может стать по требованию других членов ВТО предметом специальной процедуры спора в рамках ВТО с возможным применением существенных торговых санкций.

Соглашение ТРИПС впервые на международном уровне установило стандарты комплексной (гражданской, уголовной, административной) охраны прав на интеллектуальную собственность и обязательства государств не только обеспечивать необходимые законодательные нормы, но и реальный механизм государственных мер по борьбе с нарушениями этих прав с возможностью применения торговых санкций против государств—членов ВТО, не выполняющих эти обязательства.

Вместе с тем Соглашение ТРИПС мало затронуло сами материально-правовые стандарты охраны авторских и смежных прав. По существу ТРИПС отсылает к положениям Бернской конвенции применительно к охране авторских прав и к Римской конвенции — по охране смежных прав.

ТРИПС ввело ряд новелл (положения об охране компьютерных программ, баз данных, нормы о ретроактивной охране исполнений и фонограмм аналогично ст. 18 Бернской конвенции и другие), но в полной мере ответов на вопросы, порожденные новым этапом информационной революции, это Соглашение не дало.

Последнюю треть XX века можно в полной мере назвать «информационной революцией». Подсчитано, что ежедневное издание «Нью-Йорк тайме» сегодня содержит больше информации, чем обычные люди получали в XVIII веке за всю свою жизнь. За последние 30 лет появилось больше информации, чем за предыдущие 5 тысяч лет. В 1996 году сеть Интернет включала более 6 миллионов компьютеров, число которых ежегодно удваивалось1. Информация, передаваемая и распространяемая по Интернет может включать в себя как неохраняемую авторским правом информа-

' Нольден Матиас. Ваш первый выход в  Internet/Пер, с нем. СПб.: ИКС, 1996. С.  18.


и его значение для развития мировой экономики и культуры        15

цию (например, о событиях и фактах, имеющих информационный характер), так и материал, охраняемый авторским правом и смежными правами, который составляет подавляющее большинство. Зародившись как инструмент научного исследования и обмена информацией, Интернет быстро превратился в глобальную сеть предоставления информации и распространения объектов интеллектуальной собственности в коммерческих целях.

Возник закономерный вопрос о том, пригодно ли традиционное авторское право для регулирования отношений, возникающих в условиях глобальных информационных сетей. Ответы на эти вопросы международное сообщество попыталось дать в рамках двух новых международных договоров, разработанных и принятых в рамках ВОИС: Договора ВОИС по авторскому праву и Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам 1996 года.

Эти два договора нередко обозначаются как «Интернет-договоры», имея в виду, что их основной целью было приспособить авторское право к новой информационной среде. Договоры пока не вступили в силу, так как для этого необходима ратификация каждого из них не менее чем 30 государствами. Целый ряд государств не только ратифицировал данные договоры, но и привел национальное законодательство в соответствие с их требованиями. Так, например, Конгресс США 28 октября 1998 года принял так называемый Закон (Акт) о цифровых технологиях нового тысячелетия (Digital Millennium Copyright Act), который ввел изменения в Закон (Акт) США «Об авторском праве» 1978 года в соответствии с требованиями новых договоров ВОИС.

В Европейском Сообществе подготовлен проект новой Директивы об авторском праве, цель которой — обеспечить гармонизацию национального законодательства стран ЕС в соответствии с новыми договорами ВОИС, а также дать ответ и на другие вопросы, порождаемые развитием новых технологий.

Таким образом, краткий обзор истории развития и становления авторского права сначала на национальном, за-


16                Законодательство об интеллектуальной собственности

тем — на международном уровне позволяет сформулировать единую закономерность: нормы авторского права возникают и развиваются там, тогда и поскольку, где, когда и постольку этого требует развитие техники воспроизведения и использования результатов интеллектуальной деятельности. Устанавливая правила в отношении использования результатов творчества, авторское право отражает экономические и социально-культурные задачи общества. Без адекватного механизма охраны и практической реализации авторских и смежных прав жизнь общества в новом тысячелетии невозможна.

К сожалению, советское авторское право развивалось в условиях изоляции от международного прогресса в этой области. Только с 90-х годов в странах СНГ началось создание нового национального законодательства в этой области и присоединение к соответствующим международным конвенциям. На сегодняшний день почти все страны СНГ имеют новые законы об авторском праве и смежных правах, разрабатываются и принимаются новые нормы об уголовной, административной ответственности за нарушение этих прав, нарабатывается практика работы государственных органов по защите этих прав. Однако многое-еще должно быть сделано как в национальном законодательства, так и в расширении участия стран в международных соглашениях.

В этой связи книга С.А.Сударикова «Авторское право» является крайне важной и актуальной. Эта серьезная работа охватывает основные вопросы авторского права и смежных прав на уровне как национального законодательства, так и международного.

Книга представляет несомненный интерес не только для специалистов в этой области, но и для широкого круга читателей, интересующихся современными проблемами авторского права. Она будет полезна для преподавателей и студентов высших учебных заведений, сотрудников научно-исследовательских учреждений.


и его значение для развития мировой экономики и культуры


17


 


Написание и издание этой книги в Республике Беларусь представляется далеко не случайным. Ее автор не только стоял у истоков создания в Республике Беларусь нового законодательства в этой области, но и являлся одним из тех, кто активно способствовал быстрому продвижению Республики Беларусь по пути присоединения к важнейшим международным соглашениям по охране авторских и смежных прав и внедрению новых международных стандартов. Республика Беларусь стала первым государством мира, которая не только ратифицировала новые международные Договоры ВОИС (наряду с Республикой Молдовой), но и осуществила учет их норм в своем внутреннем законодательстве — в новой редакции Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года.

Можно лишь выразить надежду, что издание этой книги положит начало новому этапу развития теории и практики авторского права и смежных прав стран СНГ в третьем тысячелетии в соответствии с теми стандартами, которые выработаны международным сообществом.


18

ГЛАВА 1. ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ

§ 1.1.   Виды   интеллектуальной собственности

Конечным результатом интеллектуального творчества является интеллектуальный продукт или объект интеллектуальной собственности. Конкретный перечень признаваемых объектов интеллектуальной собственности обычно соответствует уровню развития общества. В прошлом к объектам интеллектуальной собственности относились в основном произведения науки, литературы и искусства, а также изобретения в различных областях человеческой деятельности. С развитием общества к списку признаваемых объектов интеллектуальной собственности не только добавлялись новые — кинофильмы, компьютерные программы, базы данных, исполнения, фонограммы, передачи организаций вещания, полезные модели, торговые марки, фирменные наименования, селекционные достижения и т.д., но и были исключены известные ранее объекты. Изменение признаваемых объектов интеллектуальной собственности особенно стало заметным в последние годы.

В соответствии с современными представлениями интеллектуальная собственность включает в себя в основном две очень крупные категории объектов — объекты авторского права и смежных прав, а также объекты промышленной собственности (патенты, промышленные образцы, полезные модели, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения, торговые марки, фирменные наименования, географические указания; закрытая информация и т.д.).


Интеллектуальная собственность_____________________ 1_9

Одно из первых определений видов объектов интеллектуальной собственности представлено в Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности — ВОИС1. В соответствии с этой Конвенцией, принятой в 1967 году, к авторскому праву и смежным правам отнесены права на литературные, художественные и научные произведения, на исполнительскую деятельность артистов, звукозаписи, радио- и телевизионные передачи, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в научной, литературной и художественной областях.

Авторское право и смежные права признаны важной категорией интеллектуальной собственности в Соглашении о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС)2. Соглашение ТРИПС представляет собой Приложение 1C Маракешского Соглашения, учреждающего Всемирную торговую организацию (ВТО), которое вступило в силу 1 января 1995 года. Особенностью Соглашения ТРИПС является то, что выполнение его положений является обязательным не только для стран, которые являются членами ВТО, но и которые намерены стать ее членами. Другими словами, положения Соглашения ТРИПС в отношении объектов интеллектуальной собственности являются новыми международными нормами.

§ 1.2. Авторское право и смежные права

В большинстве стран объектами авторского права признаются произведения науки, литературы и искусства, а субъектами авторского права — авторы этих произведений или их правопреемники. В соответствии с разъяснениями Международного бюро ВОИС «авторское право обычно

1  Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуаль
ной собственности. Женева: ВОИС, 1990. № 250(R). С. 4.

2  Последствия Соглашения ТРИПС для Договоров, административные
функции которых выполняет ВОИС. Женева: ВОИС, 1996. WO/INF/
127. С. 3.


20___________ ^________________________________ Глава I

понимается как предоставляемое законом исключительное право автора произведения объявить себя создателем этого произведения, воспроизводить его, распространять или доводить его до сведения публики любыми способами и средствами, а также разрешать другим лицам использовать произведение определенными способами»1.

«Смежные права обычно понимаются как права, предоставляемые для охраны прав исполнителей, производителей фонограмм и организаций радиотелевещания в связи с публичным использованием произведений авторов, выступлений артистов или доведением до всеобщего сведения событий, информации и каких-либо звуков или изображений»2 .

Определение предмета регулирования авторского права и смежных прав в законах стран СНГ сформировано в основном из соответствующих положений Модельного закона ВОИС об авторском праве и смежных правах и Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года3.

В соответствии с этими положениями авторское право определено как отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, а смежные права — как отношения, возникающие в связи с созданием и использованием исполнений, постановок, фонограмм и передач организаций эфирного или кабельного вещания.

Поскольку Модельный закон ВОИС и Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» легли в основу соответствующих законов стран СНГ, то в большинстве из них предмет регулирования определен аналогичным образом. Исключением являются законы Украины, Молдовы, Беларуси, в которых из числа объектов смежных прав исключены постановки. Это обосновано тем, что в

1   Глоссарий терминов по авторскому праву и смежным правам. Же
нева: ВОИС,  1981. 827(EFR). С. 59.

2  Там же. С. 168.

3    Ведомости   Съезда   народных  депутатов   Российской   Федерации   и
Верховного Совета Российской Федерации.  1993. № 32. Ст. 1242.


Интеллектуальная собственность_________________ ._____ 2j_

настоящее время постановки признаются по существу объектами авторского права, являясь воплощением на сцене литературных и художественных произведений. Другими словами, постановки — это драматические, музыкально-драматические, сценарные, хореографические и иные произведения. Международная практика со времен Римской конвенции об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (1961 год) имеет дело только с тремя объектами — исполнениями, фонограммами, передачами вещания, а права, связанные с этими объектами, еще ранее стали известны как смежные права.

Субъектами смежных прав в соответствии с международной практикой и законами об авторском праве и смежных правах стран СНГ являются исполнители, производители фонограмм и организации вещания или их правопреемники.

Соглашение ТРИПС о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность содержит ряд новаций. Одна из них заключается в том, что вместо понятия смежных прав (neighboring rights) оно оперирует понятием связанных прав (related rights). Речь идет о правах, связанных, конечно же, с авторским правом. Несмотря на то что понятия смежных прав и связанных прав кажутся синонимами, однако использование понятия связанных прав является предпочтительным. Дело в том, что термин связанные права признает первичность авторского права и вторичность смежных прав, которые не существуют без авторского права. С 1997 года ВОИС использует в основном термин связанные права вместо термина смежные права, прежде всего в англоязычном варианте.

Несмотря на то что в русском языке термин связанные права кажется непривычным, однако в нем очевидна вторичность смежных прав по отношению к авторскому праву. В русском языке прилагательное смежный (смежные комнаты, смежные производства, смежные отрасли и т.д.) не предполагает первичности какого-либо объекта. Другими словами, термин смежные права предполагает сосуществование с авторским правом. С другой стороны, термин


22_____________________________________________ Глава 1

связанные права, используемый совместно с термином авторское право, означает не только его зависимость от авторского права, но и невозможность существования без авторского права, поскольку почти любой объект смежных прав представляет собой то или иное использование объектов авторского права.

Таким образом, авторское право существует вне зависимости от смежных прав, тогда как смежные права существуют в основном только тогда, когда есть авторское право на произведения, которые можно исполнить, записать на фонограмму, включить в передачу организации вещания и т.д.

§ 1.3. Экономика   интеллектуальной собственности

В последние годы в экономике большинства развитых стран произошли радикальные изменения. Возникли новые отрасли национальной экономики, изменилась ее структура и ведущей движущей силой национальной экономики стала интеллектуальная собственность. Сложилась комплексная отрасль общественного производства — экономика интеллектуальной собственности.

Ориентировочный объем этой отрасли общественного производства можно оценить по данным, подготовленным к Семинару по некоторым вопросам авторского права и смежных лрав стран СНГ1. В соответствии с ними экономика авторского права и смежных прав являлась еще в 1992 году крупнейшей комплексной отраслью общественного производства США. При этом вклад в валовой национальный продукт химической промышленности — самой крупной отрасли промышленности — оказался меньше, чем вклад экономики авторского права и смежных прав. По-

' Gorlin J.J.. The Economic Importance of Copyright. Gorlin Group Consulting Economists / Seminar on Current Issues of Copyright and Neighboring Rights for C.I.S. Countries. Washington D.C.: WIPO and the International Copyright Institute U.S. Copyright Office, 1996.


Интеллектуальная собственность                                    23

скольку отрасли, связанные с информационной технологией и инфраструктурой, развивались опережающими темпами, в настоящее время доля экономики авторского права и смежных прав в валовом национальном продукте США стала еще выше. Следует отметить, что в последние годы к экономике авторского права и смежных прав стали относить только базовые, а не смежные отрасли. По оценкам Международного альянса интеллектуальной собственности', объем базовых отраслей экономики авторского права и смежных прав достиг в 1996 году 3,65 % валового национального продукта США, или 278,4 млрд. долларов. Объем всей экономики авторского права и смежных прав достиг в том же году 5,68 % валового национального продукта, или 433,9 млрд. долларов. Следует особо подчеркнуть, что темпы роста экономики авторского права и смежных прав за период с 1977 по 1996 год ежегодно составляли 5,5 %, что более чем в два раза превосходит темпы роста экономики США за тот же период. Более того, занятость в базовых отраслях экономики авторского права и смежных прав росла более высокими темпами, чем занятость в целом в экономике. В экономике авторского права и смежных прав в 1996 году было занято 6,5 млн. человек, что составляет около 5,15 % всей рабочей силы.

Как уже отмечалось, интеллектуальная собственность включает не только объекты авторского права и смежных прав, но и объекты промышленной собственности. Говоря о соотношении объема промышленной собственности и собственности, относящейся к авторскому праву и смежным правам, обычно считают, что объем промышленной собственности существенно превосходит объемы всех иных форм интеллектуальной собственности, а все наиболее крупные и динамично развивающиеся компании и даже сектора экономики достигали своего лидирующего положения благодаря широкому использованию промышленной собственности — патентов, изобретений, полезных моделей, торговых знаков и т.д.

1 Smith E.H. Enforcement of Copyright and Related Rights / Worldwide Seminar on Copyright and Related Rights organized by WIPO and the International Copyright Institute U.S. Copyright Office. Washington, D.C.: 1999. P. 3.


24_____________________________________________ Глава 1

В действительности же ситуация иная. Патенты, изобретения, полезные модели, торговые знаки составляют лишь часть материальных и нематериальных активов любого предприятия. С другой стороны, нематериальные активы, связанные с объектами авторского права и смежных прав, оказываются в некоторых случаях гораздо выше материальных активов самых крупных компаний мира. Показательным,, но далеко не единственным, является пример компании Microsoft — крупнейшего разработчика и производителя программного обеспечения. Имея самый высокий в мире уровень капитализации прибыли, эта фирма стала самой крупной компанией в мире. Основой ее финансового успеха являются разработанные, произведенные и реализованные объекты авторского права — компьютерные программы.

Этот пример показывает, что в большинстве индустриально развитых стран мира объем промышленной собственности не может превышать объема собственности, охраняемой авторским правом и смежными правами, поскольку к промышленной собственности относятся только те результаты интеллектуального труда, которые имеют уровень изобретений, полезных моделей, товарных знаков и т.д. Основные же результаты интеллектуального труда реализуются именно в объектах авторского права и смежных прав. Поскольку к этой сфере относятся практически все направления интеллектуальной деятельности, они дают значительный вклад в национальную экономику каждой страны. Легко представить себе масштабность объектов авторского права и смежных прав, если эти объекты включают в себя прежде всего произведения науки, литературы и искусства, исполнения, фонограммы, передачи вещательных организаций. К объектам авторского права относятся также компьютерные программы, базы данных (по существу все информационные ресурсы), все кинофильмы и видеофильмы, фонограммы, полиграфическая продукция. В настоящее время принято считать, что стоимостный объем интеллектуальной собственности, относящейся к авторскому праву и смежным правам, в три раза превосходит промышленную собственность. Другими словами, доля всей


Интеллектуальная собственность____________________ 25

интеллектуальной собственности в валовом внутреннем продукте оказывается еще выше.

Необходимо подчеркнуть, что во всех странах СНГ также существуют отрасли общественного производства, которые имеют в своей основе создание и использование объектов авторского права и смежных прав, а также объектов промышленной собственности. Причем вклад этой отрасли общественного производства в национальную экономику превосходит вклад иных отраслей. Оценки показывают', что в Республике Беларусь вклад экономики интеллектуальной собственности в валовой внутренний продукт превосходит даже вклад машиностроения и металлообработки — самых крупных отраслей общественного производства в Республике Беларусь. Поскольку суммарная стоимость объектов авторского права и смежных прав превосходит стоимость объектов промышленной собственности приблизительно в три раза, то экономика авторского права и смежных прав оказывается самой крупной отраслью общественного производства. Даже если считать представленные оценки завышенными, однако несомненно, что экономика авторского права и смежных прав представляет крупную отрасль общественного производства в любой стране СНГ.

Таким образом, коммерциализация объектов интеллектуальной собственности в развитых странах мира привела к созданию целой отрасли общественного производства. В отличие от объектов промышленной собственности, которые могут иметь высокую единичную коммерческую стоимость, но не всегда имеют массовое распространение, многие объекты авторского права и смежных прав имеют очень высокие тиражи и очень высокую массовую коммерческую стоимость. Понимание этой особенности позволяет оценить особую важность данной комплексной отрасли общественного производства и принять меры для ее приоритетного развития, как это уже сделано в большинстве стран мира.

Одновременно с формированием экономики интеллектуальной собственности в последние годы бурно развивались

1  Судариков С.А. Авторское право и  смежные  права  в  Республике Беларусь / Интеллектуальная собственность. Мн., 1998. С. 10.


26_____________________________________________ Глава I

информационные технологии и глобальная информационная инфраструктура. Международные и национальные нормы авторского права и смежных прав перестали в полной мере соответствовать реалиям, сложившимся в цифровой среде. Новые международные нормы разработаны на Дипломатической конференции Всемирной организации интеллектуальной собственности по некоторым вопросам авторского права и смежных прав (2—20 декабря 1996 года), которая приняла два международных договора — Договор ВОИС по авторскому праву и Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам. В этих договорах установлены новые нормы авторского права и смежных прав, вызванные бурным технологическим развитием глобальной информационной инфраструктуры, в частности сети Интернет.

Республика Беларусь в числе первых 50 государств мира подписала Договоры ВОИС еще в 1997 году, а в 1998 году их ратифицировала. Необходимо отметить, что страны СНГ активно работают над ратификацией Договоров ВОИС. Например, Республика Молдова первой в мире ратифицировала Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам. Вслед за Молдовой оба Договора были ратифицированы Республикой Беларусь, а позже Договор ВОИС по авторскому праву ратифицировали Кыргызстан и Казахстан.

Международные обязательства по Договорам ВОИС, а также Соглашению ТРИПС требуют приведения в соответствие с ними национального законодательства. В настоящее время из стран СНГ только Республике Беларусь удалось привести свое национальное законодательство в соответствие с современными международными нормами. В Законе Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года1 учтены нормы Договоров ВОИС, а также Соглашения ТРИПС. Следует подчеркнуть, что США сумели гармонизировать свое национальное законодательство уже после вступления в силу Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» 11 августа 1998 года.

1   Ведомости   Национального  собрания   Республики   Беларусь,   1998. № 31-32. Ст. 472.


Интеллектуальная собственность                                                      27

Несомненно, гармонизация национального законодательства с международными нормами необходима не как самоцель, а как средство создания эффективной системы охраны и обеспечения прав на интеллектуальную собственность. Чем совершеннее национальное законодательство, тем выше охрана интересов авторов и других правообладателей, а также интересов государства и общества в целом.

§ 1.4. Личные и имущественные права

В сфере авторского права, как и любой другой, существует много мифов. Самый безвредный из них утверждает, что авторское право — это новый общественный феномен. В действительности же авторское право, по крайней мере как этическая категория и даже практика, существует тысячелетия.

Авторское право фактически возникло вместе с письменностью. Появление письменности стало выражением этапа развития общества, когда интеллектуальный потенциал человечества потребовал своего выражения не только в виде материальных объектов, которые создавал человек и в которых выражался его интеллект, навыки и умения, но и в виде особых материальных объектов, где фиксировались его мысли и представления о мире и о себе. До наших дней дошли памятники древней письменности, которые, несомненно, способствовали интеллектуальному развитию человечества. Мы до сих пор восхищаемся мудростью представителей древних цивилизаций, цитируем древних авторов, вспоминаем мысли и имена великих мыслителей, философов, ученых и писателей, т.е. признаем и уважаем их авторские права, справедливо считая их вечными.

Однако действительное развитие и понимание авторского права появилось лишь с возникновением книгопечатания. Все древние книги имели общий недостаток — они были малодоступны, что не способствовало массовому просвещению. Изобретение Иоганном Гуттенбергом (1400—1468 г.) печатной технологии, использованной для издания типог-


28_____________________________________________ Глава 1

рафским способом первой книги — Библии — в 1456 году, в городе Майнце, радикально изменило дальнейшее развитие современной цивилизации. Возможно, полиграфия является одним из величайших достижений человечества, поскольку именно с тех времен стало возможным массовое просвещение, приобщение к кладезю знаний миллионов людей. Это оказалось важнейшей движущей силой интеллектуального развития всего человечества. Если начало эпохи Ренессанса едва ли связано с возникновением книгопечатания, то расцвет эпохи Возрождения и дальнейшее ускоренное развитие цивилизации стало возможным благодаря книгопечатанию.

Как бы мы ни восхищались первопечатником Франциском Скориной (1490—1551), но он издал первую книгу «Псалтырь» в переводе на славянский язык в Праге лишь в 1519 году, когда книгопечатание широко распространилось в Европе. Он стал первым славянским первопечатником, опередившим почти на полвека Ивана Федорова (1510—1583), выпустившего в 1564 году в Москве первую русскую печатную книгу «Апостол». К сожалению, судьба славянских первопечатников, как и многих других выдающихся людей, трагична, но они сделали для развития нашей культуры, может быть, самое главное — создали условия для массового распространения знаний.

С возникновением книгопечатания появилась новая отрасль промышленности и новый сектор торговли. Полиграфия позволила выпускать книги большими тиражами при радикальном сокращении затрат на копирование рукописей. Книги стали доступными большому кругу лиц, а полиграфия превратилась в ведущее техническое средство просвещения.

Развитие полиграфической промышленности сопровождалось явлениями, которые хорошо знакомы и в наше время. Поскольку полиграфия стала очень доходной вследствие огромного спроса на книги, появились попытки перепечатки уже изданных книг (изготовление контрафактных экземпляров — пиратство!).

Проблема заключалась в том, что первый издатель книги должен был приобрести необходимую рукопись, срав-


Интеллектуальная собственность                                     29

нить ее с другими источниками, исправить ошибки, набрать книгу, напечатать ее. Однако, выпустив книгу, издатель вскоре обнаруживал, что другой издатель, используя чужую книгу, перепечатывал ее с гораздо меньшими расходами и продавал свое издание по более низким ценам, нанося ущерб первому издателю, а иногда и разоряя его. Эту ситуацию современный читатель поймет, но удивится в очередной раз; оказывается, пираты интеллектуальной собственности появились не сейчас (не из-за развала СССР, как многие любят объяснять все неочевидное), а еще когда не погасли костры инквизиции (не советской, а сановной!). Итак, пиратство интеллектуальной собственности появилось не сегодня, а почти 500 лет тому назад. Можно ли представить себе, что половину христианского срока на Руси процветает пиратство интеллектуальной собственности?!

В развитых странах преступность пиратства книжной продукции понималась давно. Охрана издателей от перепечатки их книжной продукции стала осуществляться посредством выдачи особых государственных привилегий, которые обеспечивали издателя исключительным правом на выпуск и продажу определенных книг и (или) даже определенных изданий. В привилегиях указывался и размер денежного штрафа, которому могло быть подвергнуто любое лицо, перепечатавшее привилегированное издание. Одна из первых привилегий была выдана Венецианской республикой еще в 1491 году.

Правительственные привилегии в книгоиздательском деле были первой формой охраны интересов издателей и в некоторой степени авторов издаваемых произведений. Можно считать, что авторское право появилось вместе с привилегиями на издание книг, и поэтому действительному авторскому праву исполнилось, как минимум, 500 лет.

Результаты интеллектуальной деятельности отличаются от результатов иных видов человеческой деятельности тем, что они связаны с именем своего создателя. Обязательное упоминание имени автора является одним из личных неимущественных прав автора, и возникло оно по существу с появлением письменности. С зарождением книгопечатания


30_____________________________________________ Глава 1

возникли элементы имущественных прав авторов, которые означали, прежде всего, право автора на использование произведения и право на получение вознаграждения за такое использование.

Таким образом, авторское право по существу включает в себя как личные неимущественные права, так и имущественные права. Такое же «расщепление» прав на две категории характерно не только для авторских прав, но и для смежных прав исполнителей, а также для прав на объекты промышленной собственности. Важно подчеркнуть, что в отличие от личных неимущественных прав, которые в большинстве стран признаны за создателем объекта интеллектуальной собственности, имущественные права могут ему и не принадлежать.

Далеко не во всех странах признается разделение авторских прав на личные неимущественные и имущественные. Например, англо-саксонская доктрина авторского права такое разделение не признает. Однако современное законодательство Великобритании признает «расщепление» авторского права. Разделение авторского права на личные неимущественные и имущественные права признается романской доктриной авторского права, которая была положена в основу как российского законодательства об авторском праве, так и законодательства стран СНГ. Практически все европейские страны также признают разделение авторского права.

Интересно проследить эволюцию признания личных неимущественных прав на международном уровне. Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений изначально признавала имущественные права, но только в 1928 году Конвенция признала два личных неимущественных права — право авторства и право на защиту репутации. Соглашение ТРИПС разрешает своим членам не иметь каких-либо обязательств относительно личных неимущественных прав. Всемирная конвенция об авторском праве не содержит упоминания о личных неимущественных правах авторов. Римская конвенция об охране прав исполнителей, производителей фонограмм, вещатель-


Интеллектуальная собственность_______________ 31_

ных организаций, которая впервые на международном уровне признала их имущественные права, не содержала каких-либо положений относительно личных неимущественных прав исполнителей. Впервые личные неимущественные права исполнителей признаны только в 1996 году в Договоре ВОИС по исполнениям и фонограммам.

Завершая обсуждение проблемы личных неимущественных и имущественных прав, необходимо подчеркнуть, что они включают несколько категорий права.

Личные неимущественные права включают право на имя и право на защиту репутации (подробнее см. соответствующие разделы книги). Следует особо подчеркнуть, что личные неимущественные права принадлежат только автору и исполнителю и существуют вечно, эти права не могут быть изъяты у автора или исполнителя. Более того, ни автор, ни исполнитель не могут передать свои личные неимущественные права никакому лицу, даже своим родственникам.

Имущественные права — это права на использование соответствующего объекта интеллектуальной собственности. Эти права по существу включают две широкие категории прав — право на воспроизведение и право на распространение объектов интеллектуальной собственности. Все остальные права могут пониматься как разновидности либо права на воспроизведение, либо права на распространение. Воспроизведение — это изготовление копий или экземпляров объектов авторского права или смежных прав. Распространение — это предоставление копий или экземпляров объектов в количестве, способном удовлетворить разумные потребности публики. В некотором смысле право на воспроизведение является первичным по отношению к праву на распространение, поскольку без воспроизведения объекта не может быть его распространения.

Имущественные права могут быть переданы или уступлены иным лицам (по закону, по договору либо без договора). Причем имущественные права могут быть переданы или уступлены полностью или в части. При этом полностью


32_____________________________________________ Глава !

или в части могут передаваться как исключительные имущественные права, так и неисключительные имущественные права. В первом случае только правопреемник обладает переданными исключительными имущественными правами. Во втором — исключительные имущественные права принадлежат лицу, которое может передавать некоторые неисключительные имущественные права другим лицам.

§ 1.5. Дуализм   интеллектуальной собственности

Многие объекты интеллектуальной собственности, в том числе и объекты авторского права, существуют в виде материальной вещи и нематериальной сущности. При этом права на прризведение как на вещь и права на произведение как сущность различны, что ведет иногда к противоречиям и парадоксам. Противоречия дуализма собственности на объекты авторского права обсуждались в течение нескольких столетий. Результаты таких дискуссий неоднократно излагали известные правоведы прошлого и настоящего. В отечественной науке это сделал в начале XX века ЯАКанта-рович1' а в конце XX века — А.П.Сергеев2, И.В.Савельева3, Э.П.Гаврилов4, В.А.Дозорцев5 и др. Тем не менее взгляды и мнения цивилистов о взаимосвязи нематериальной сущности интеллектуальной собственности и вещного права продолжают оставаться неунифицированными.

' Кантарович Я. Авторское право на литературные, музыкальные, художественные и фотографические произведения. Петроград: Брокгауз-Ефрон, 1916.

2  Сергеев А. Право интеллектуальной собственности в Российской
Федерации:  Учебник.  Изд. 2-е,  перераб.  и доп.  М.:  Проспект,   1999;
Гражданское  право:   Учебник.   Часть  
III  / Под  ред.  А.П.Сергеева,
Ю.К.Толстого.  М
.:  Проспект,   1998.

3  Савельева И. Правовое регулирование отношений в области худо
жественного творчества. М. 
1986.

4  Гаврилов Э. Комментарий к Закону Российской Федерации «Об
авторском праве и смежных правах». М
.: Спарк,  1996.

5  Дозорцев В. О мерах по развитию рынка интеллектуальных про
дуктов // Юрид. мир.  1998, июнь. С.  10-28.


Интеллектуальная собственность____________________ 33

Взаимосвязь прав на материальную вещь (вещное право) и нематериальную сущность (авторское право) зависит, прежде всего, от того, является ли материальная вещь оригиналом или копией (экземпляром) произведения. С другой стороны, правовое взаимоотношение вещного права и авторского права устанавливает законодательство об авторском праве.

Вначале рассмотрим естественную взаимосвязь вещного и авторского права.

Если материальный объект представляет собой оригинал произведения, то материальная вещь и нематериальная' сущность совмещены в нем из-за единственности и уникальности оригинала произведения. Другими словами, авторское право на произведение неразрывно с правом собственности на оригинал произведения. Следовательно, есть основания считать, что в оригинале произведения вещное право и имущественное авторское право совмещены, поэтому продажа или иная передача оригинала произведения автором другому лицу ведет к уступке имущественных прав.

Если материальный объект представляет собой экземпляр (копию) произведения, то нематериальная сущность и материальная вещь разделены из-за массовости экземпляров произведения. Другими словами, в большинстве случаев авторское право на произведение не связано с правом собственности на экземпляр произведения.

Когда автор создал произведение, выраженное в рукописи книги или нотного письма, картине или скульптуре, то в этом произведении его материальная форма неразрывна с его сущностью. Оригинал произведения автор может продать, подарить, передать по завещанию или каким-либо иным образом. При этом вместе с вещью (оригиналом) он передает и права на эту сущность, выраженную в оригинале, например имущественные права. Поэтому владелец оригинала произведения обладает не только вещью (рукописью, картиной, скульптурой), но и имущественными правами, относящимися к существу этой вещи.


34_____________________________________________ Глава I

Продажа или передача рукописи книги, нотного письма также влечет переход имущественных прав, например, издателю. Однако такой переход произведения, как правило, происходит по договору (рукописи книги — по письменному договору, рукописи статьи для периодической печати — по устному договору). Следовательно, автор вместе с передачей оригинала произведения уступает и имущественные права новому владельцу рукописи в объеме, определенном договором.

Иное положение существует при продаже экземпляров произведений. Как только с оригинала произведения изготовлены экземпляры произведения, вещное право и имущественное авторское право разделяются и существуют независимо. Поэтому при приобретении экземпляра произведения никакие имущественные авторские права на произведение сами по себе не переходят к владельцу экземпляра или копии произведения, который может делать что угодно с экземпляром или копией произведения (подарить, продать, уничтожить и т.д.), однако он не имеет права использовать произведение любым способом, например воспроизводить его и распространять новые экземпляры или копии произведения в любых целях.

Каким бы простым ни казалось естественное взаимоотношение между авторским правом на произведение и правом собственности на объект, в котором произведение выражено, правовое установление такой взаимосвязи принадлежит законодательству и здесь существует несколько подходов:

1)     в странах, где отсутствует разделение авторского пра
ва на личные и имущественные права, законодатель
ство устанавливает взаимосвязь авторского права на
произведение с правом собственности на объект, в ко
тором выражено произведение.

2)     в странах, где признано разделение авторского права
на личные и имущественные права и они признаются
неотчуждаемыми и непередаваемыми, законодатель
ство устанавливает взаимосвязь имущественных прав
на произведение с правом собственности на объект.


Интеллектуальная собственность                                    35

Поскольку законодательство об авторском праве стран СНГ соответствует одной из разновидностей романской доктрины авторского права, речь может идти о взаимоотношении между имущественными авторскими правами на произведение и правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено.

В соответствии с Законом Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 16 мая 1996 года «переход права собственности на произведение изобразительного искусства (возмездный или безвозмездный) от автора к другому лицу означает первую уступку прав на это произведение»1. Таким образом, законодательство Республики Беларусь установило прямую связь права собственности на оригинал изобразительного искусства и имущественного права на такое произведение. Однако уступка имущественных прав вместе с продажей оригинала произведения не означает изъятия всех прав у автора данного произведения, У автЬра произведения всегда остаются три разновидности права:

     право на вознаграждение за использование произве-.
дения;

     право следования — право долевого участия при пере
продаже произведения;

     право доступа к произведению.

Право на вознаграждение означает, что автор по закону имеет право на авторское вознаграждение за каждый вид использования произведения. Например, если владелец оригинала произведения изобразительного искусства изготовил открытки или постеры с репродукцией произведения, то он обязан выплатить автору 0,5 % от отпускной цены каждого экземпляра изделия. Право на вознаграждение не является имущественным правом, и оно всегда принадлежит автору, если отсутствует договор на уступку или передачу имущественных прав. Право на вознаграждение вводится в

1  Ведомости  Верховного Совета  Республики  Беларусь,  1996.  № 2' Ст. 366 (п. 2 ст. 16).


36_____________________________________________ Глава I

законодательство для обеспечения имущественных интересов автора, связанных с использованием произведений.

Право следования означает, что автор по закону имеет право требовать свою долю доходов от каждой публичной перепродажи оригиналов произведений изобразительного искусства, а также оригиналов рукописей (см. § 6.17). Многие цивилисты вслед за Казуйе считают, что художники или скульпторы нередко вынуждены дешево продавать произведения, чтобы поддержать свое материальное положение1. Именно по этой причине право следования было включено в Бернскую конвенцию в 1948 году. Кроме того, автор продавал свое произведение, как правило, без письменного договора о передаче имущественных прав, поэтому автор произведения во многих случаях не имел прав на вознаграждение при использовании произведения его владельцем. Право следования позволяет частично оказать материальную поддержку автору при перепродаже оригинала его произведения.

Право доступа означает, что автор произведения изобразительного искусства имеет право требовать от собственника произведения предоставления ему возможности осуществления права на воспроизведение своего произведения. Следует подчеркнуть, что право доступа не признается Бернской конвенцией, однако оно существует в законодательстве ряда стран. Например, в законодательстве Украины установлено, что право доступа предоставляется только в том случае, если автор не уступил свои имущественные права при передаче произведения изобразительного искусства в собственность иному лицу.

Гражданский кодекс Республики Беларусь устанавливает, что «исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности» (ст. 128) «могут свободно отчуждаться»2 (ст. 129). Поэтому гражданское законодательство

1   Международные конвенции об авторском праве. Бернская конвен
ция об охране литературных и художественных произведений.  Ком
ментарий  К.Мазуйе. М.: Прогресс,  1982. С.105.

2   Гражданский кодекс Республики Беларусь. Официальное издание. Мн.:
Национальный центр правовой информации Республики Беларусь, 1999.


Интеллектуальная собственность                                     37

Республики Беларусь позволяет считать, что при продаже оригинала произведения автор уступает имущественные права на произведение. Если признать, что с продажей оригинала произведения имущественные права не передаются, то владелец произведения не будет иметь права на использование произведения, в результате будут ущемлены материальные и творческие интересы автора. Поэтому в интересах автора уступка имущественных прав осуществляется вместе с продажей оригинала произведения. Для компенсации уступленных прав законодательство предоставляет автору не только право следования и право доступа, но и право на получение вознаграждения за каждый вид использования произведения.

К такому же результату можно прийти и иначе. Даже отказывая в уступке имущественных прав при продаже оригинала произведения, никто не станет оспаривать, что право на публичный показ приобретенного произведения у владельца все-таки существует. В противном случае произведение никогда нельзя было бы выставлять на выставках, салонах, презентациях. Причем в публичном показе заинтересован как владелец произведения, так и его автор. Владелец надеется дороже перепродать оригинал, а автор — воспользоваться рекламой своего творчества и ...своим правом следования. Следует напомнить, что право на прокат распространяется не только на оригинал, но и на экземпляры произведения, поэтому право на прокат предполагает воспроизведение произведения в виде слайда, цифровой фотографии и т.д. Публичный показ может представлять собой и распространение экземпляров произведения в каталогах, альбомах, на открытках, постерах, в Интернет. Поэтому многие имущественные права необходимо признать за владельцем оригинала произведениясли изначально признать за ним право на публичный показ.

Таким образом, есть основания считать, что с продажей оригинала произведения уступаются некоторые имущественные права, прежде всего право на публичный показ. Уступка этих прав компенсируется правом автора на авторское вознаграждение за каждый вид использования


38

произведения, а также правом следования при публичной перепродаже оригинала произведения, а в некоторых странах — и правом доступа.

В заключение необходимо отметить, что положения о дуализме интеллектуальной собственности в той или иной мере рассмотрены в законодательстве стран СНГ только для авторского права. Эти нормы не распространены на объекты смежных прав, к которым они полностью применимы.

Иногда под дуализмом интеллектуальной собственности понимают ее «расщепление» на личные неимущественные и имущественные права, которые имеют различные свойства. Однако такое «расщепление» интеллектуальной собственности на две разные категории признается далеко не во всех странах, тогда как дуализм интеллектуальной собственности, обсуждаемый в данном разделе, в том или ином виде признается во всех странах.

Тем не менее, в некоторых случаях под выражением дуализм интеллектуальной собственности будет пониматься и сосуществование личных неимущественных и имущественных прав.


39

ГЛАВА 2.   ЭВОЛЮЦИЯ

АВТОРСКОГО ПРАВА И СМЕЖНЫХ ПРАВ

§ 2.1. Англо-саксонское авторское право

Имущественное авторское право появилось после изобретения книгопечатания и становления полиграфической промышленности. Распространение пиратства книжной продукции привело к тому, что охрана издателей от перепечатки их книжной продукции стала осуществляться посредством выдачи особых государственных привилегий, которые обеспечивали издателя исключительным правом на издание и продажу определенных книг и (или) даже определенных изданий. Правительственные привилегии в книгоиздательском деле были первой формой охраны интересов издателей и авторов издаваемых произведений и можно считать, что имущественное авторское право появилось вместе с привилегиями на издание книг.

Наибольшее развитие полиграфическая промышленность получила в Англии. Когда монополия гильдии книгоиздателей ослабла, она стала добиваться принятия английским парламентом закона о запрещении перепечатки изданных книг, мотивируя это не столько своими собственными интересами, сколько трогательной «заботой» об авторах: «печатники, книготорговцы и другие лица взяли на себя свободу печатать, перепечатывать и выпускать в свет книги без разрешения авторов или собственников, вследствие чего последним и их семьям наносился значительный ущерб, а часто причинялось и полное разорение; вс избежание


40__________ .__________________________________ Глава 2

таких происшествий в будущем и для побуждения ученых мужей к писанию полезных книг постановлено»1. Эта фраза стала преамбулой первого в мире закона об авторском праве, который был принят в 1709 году в Англии и известен как Статут Анны по имени правившей в то время королевы (Anne Stuart, 1665—1714), или как Акт о поощрении просвещения.

В названном английском законе об авторском праве вместо выдаваемых издателям привилегий устанавливалась правовая охрана изданных книг от перепечатывания. Закон устанавливал право издателя на опубликованное произведение на 14 лет с момента опубликования и регистрации произведения2. Этот срок мог быть продлен еще на 14 лет при жизни автора уже в его пользу. Другими словами, автор мог получить права на свое произведение только спустя 14 лет после его опубликования и регистрации. Охрана от перепечатки книг предоставлялась при условии внесения произведения в реестр гильдии книгоиздателей. Самовольная перепечатка охраняемой книги влекла за собой конфискацию контрафактной продукции и значительный штраф.

Англо-саксонская доктрина авторского права не признавала имущественных прав автора до истечения 14-летнего срока после опубликования произведения. Никакие личные неимущественные права также не признавались. Обязательным условием возникновения прав на произведение являлась его регистрация в специальной организации. Наконец, все свои права автор мог уступить любому иному лицу. По истечении указанных выше сроков авторское право на произведение прекращалось и оно становилось общественным достоянием.

Охраняя права автора, закон даже до истечения срока авторского права мог вводить ограничения на это право

1   См.: Кантарович Я. Авторское право на литературные, музыкаль
ные,  художественные  и   фотографические  произведения.   Петроград:
Брокгауз-Ефрон,   1916.

2   Риверс  Т.  Справочник  для  вещателей  о  владении,   приобретении,
освобождении, взыскании и административном управлении прав. Лон
дон: ЕСВ/АКТ,  1998. С. 22.


Эволюция авторского права и смежных прав_____________ 41

ради общественных интересов. Например, при установлении слишком высоких цен на произведения специальные организации могли снизить эти цены для того, чтобы произведения были доступными читателям. В 1842 году срок действия авторского права был расширен на всю жизнь автора и на 7 лет после его, смерти, а закон 1899 года расширил срок действия на 30 лет после смерти автора.

В 1912 году закон об авторском праве отменил формальности. Впоследствии этот закон был изменен в 1957 году. Наконец, с 1 августа 1988 года действует закон, который помимо прочего впервые признал личные неимущественные права авторов — право авторства и право на защиту репутации автора.

Принципы Статута Анны положены в основу законов об авторском праве в Британском Содружестве Наций. Такое же влияние на становление института авторского права на американском континенте оказал Закон США «Об авторском праве», вступивший в силу в 1790 году.

Главный принцип первого Закона США «Об авторском праве» был реализацией' положения Конституции США 1787 года (статья I, раздел 8), в соответствии с которой Конгрессу предоставлялось право «содействовать научному прогрессу и полезным искусствам посредством предоставления на ограниченное время авторам и изобретателям исключительного права на их произведения и изобретения соответственно»1. Закон США «Об авторском праве» в основном соответствовал Статуту Анны. Наибольшие изменения Закон претерпел в 1909 году, когда сложилось его содержание, во многом сохраненное и в действующем законодательстве. Одним из принципов этого закона была обязательная регистрация и депонирование экземпляров любых произведений, причем авторское право возникало не с момента создания произведения, а с момента его регистрации. Требование обязательной регистрации и депонирования привело к тому, что Библиотека Конгресса США стала богатейшим в мире собранием опубликованных и неопубликованных произведений.

U.S. Constitution, art.  I, § 8, cl.  1.


42_____________________________________________ Глава 2

После вступления США в члены Бернского Союза в 1989 году содержание Закона США «Об авторском праве» было изменено для соответствия нормам Бернской конвенции, которые запрещали осуществление каких-либо формальностей (в частности, регистрации и депонирования) для возникновения авторского права.

Самые серьезные изменения в законодательство об авторском праве США были внесены и вступили в силу 28 октября 1998 года1. С этого дня в США стал действовать Закон «Об авторском праве цифрового тысячелетия», который содержит много новел для соответствия положениям новых Договоров ВОИС. Этот Закон может ока-зать значительное влияние на содержание законодательства во многих странах мира.

§ 2.2. Романское авторское право

Романская или континентальная доктрина авторского права проистекает из закона об авторском праве, принятого во времена Великой французской революции. Авторское право призналось естественным правом человека в Декрете о праве на постановку и исполнение драматических и музыкальных произведений 1791 года и в Декрете о праве собственности авторов на литературные произведения, композиторов, живописцев и рисовальщиков 1793 года. Декретами запрещалась перепечатка или воспроизведение произведений литературы и искусства в течение всей жизни автора, а наследники и другие правопреемники могли пользоваться авторским правом в течение 10 лет после смерти автора. Таким образом, незаконное издание произведений было признано наказуемым преступлением.

Романская доктрина оказала значительное влияние на законодательное оформление авторского права на Европейском континенте. Концепция французского авторского права ввела принцип автоматической охраны, в соответ-

1 The Digital Millennium Copyright Act of 1998. Public Law No. 105-304,  112 Stat. 2869 (Oct. 28,  1998).


Эволюция авторского права и смежных прав                                43

ствии с которым возникновение правовой охраны не зависит от выполнения каких-либо формальностей, другими словами, авторское право возникает с момента создания произведения, а не с момента его регистрации и вне зависимости от того, было ли произведение опубликовано, обнародовано, доведено до всеобщего сведения и т.д. Этот же принцип впоследствии оказался включенным в первое и самое авторитетное международное соглашение в сфере авторского права — в Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений.

Внешне демократичный принцип автоматической охраны породил и много трудностей для автора, поскольку для доказательства своего права на произведение нужно было убеждать суд в своих правах на произведение, которое было кем-то использовано без разрешения автора. Бремя доказательства авторства оказывалось во многих случаях очень тяжелым, а-иногда и невозможным. Этот же принцип авторского права создал условия для процветания целых кланов адвокатов и судей, которые специализировались на авторско-правовых делах. Достаточно просмотреть монографию крупного французского специалиста по авторскому праву Р.Дюма1, чтобы убедиться, что со времен французской революции находчивые правоведы заложили основы своего финансового благополучия и в этой сфере общественных отношений.

Положение напоминает известную притчу, когда старый умудренный опытом адвокат передавал дела своему молодому сыну — выпускнику Сорбонны. После введения в курс дел отец достал из сейфа ветхий документ. Когда сын просмотрел его, он сказал, что в контракте много неверных положений, которые надо изменить. Отец улыбнулся и сказал, что если в контракте не было бы именно этих положений, то не было бы ни счета в банке, ни поместья, ни роскошных автомобилей, ни усадьбы в экзотической стране, и даже — сорбоннского образования.

Другими словами, «нужные» формулировки в контракте и «нужные» положения в законах не всегда случайны. Прин-

' Дюма Р. Литературная и художественная собственность. Авторское право во Франции. М.: Международные отношения,  1989.


44_____________________________________________ Глава 2

цип автоматической охраны кажется одним из них, хотя считается незыблемым. Однако кажущийся демократизм этого принципа, как и любой иной популизм, не охраняет, а делает автора зависимым от судебной системы. Современники характеризовали французское законодательство как «болезненно-жадное во всех вопросах, где речь идет о собственности»1 .

Достоинством романской доктрины авторского права следует считать признание личных неимущественных прав, которым придан вечный и неотчуждаемый характер. Кроме того, французское законодательство впервые в мире признало принцип национального режима.

Новый Кодекс Франции «Об интеллектуальной собственности» вступил в силу 1 апреля 1997 года. Первая его часть посвящена литературной и артистической собственности2. Первая книга этой части посвящена авторскому праву, вторая — смежным правам, а третья — общим положениям. Данное законодательство не содержит каких-либо положений, учитывающих нормы новых Договоров ВОИС, что естественно, поскольку Европейский Союз к тому времени еще не разработал Директив для учета норм этих договоров. В Кодексе учтены рекомендации некоторых Директив Европейского Союза, в частности срок охраны авторских прав увеличен до 70 лет после смерти автора, введены новые нормы в отношении компьютерных программ и проката произведений. Рекомендации Директивы Европейского Союза в отношении баз данных не нашли отражения в Кодексе.

1   Авторское право. Доклад комиссии С.-Петербургского литературно
го общества по поводу проекта закона об авторском праве. СПб.: Т-
во художественной печати,  1908. С.39.

2   Intellectual Property Code, Part One: Literary and Artistic Property.
Intellectual  Property Law a
nd Treaties. July/August,  1998.  P.  1-24.


Эволюция авторского права и смежных прав_____________ 45

§ 2.3. Российское авторское право (дооктябрьский   период)

Первый Закон Российской империи «Об авторском праве» вступил в силу в 1828 году и относился только к сочинителям и издателям книг. В 1830 году появилось Положение о правах сочинителей, переводчиков и издателей. В 1845 году — Правила о музыкальной собственности, а в 1846 — Положение о собственности художественной. С 1887 года все нормы авторского права перенесены в Свод Законов Российской империи в приложение к ст. 420, которая включала Постановления о праве собственности наук и словесности, о праве художественной собственности, о праве музыкальной собственности1.

Последний Закон Российской империи «Об авторском праве» был принят 20 марта 1911 года2. Этот Закон распространил авторское право на географические, топологические, астрономические и иного рода карты, глобусы, атласы, рисунки по естествознанию, строительные и другие технические планы, рисунки, чертежи, драматические, музыкально-драматические и фотографические и подобные им произведения.

В целом это был прогрессивный закон, который лишь в некоторых отношениях не следовал международной практике, в частности, он допускал свободный перевод зарубежных произведений, не ставил под охрану кинематографические произведения и т.д. Эти и другие особенности Закона не соответствовали некоторым принципам Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, к которой большинство интеллектуальной элиты России и не считало необходимым присоединяться: выгоды такого членства в Бернском Союзе были не ясны, а потери для переводчиков и просветителей — понятны. Многие именитые литераторы, выступая против членства в Бернском

' Свод Законов Российской  империи. Свод Законов  Гражданских. Т. X. Ч. I. СПб.: Государственная типография-,1990. С.61, 291-297. 2 См.: Беляцкин С. Новое авторское право в его основных принципах. СПб.: Право,  1912. С.  142-143.


46                                                                               Глава 2

Союзе, успешно применяли принципы двойного стандарта и охраняли свои авторские права, используя зарубежное законодательство и зарубежную издательскую и судебную практику.

Современники признавали, что наибольшее влияние на Закон Российской империи «Об авторском праве» оказало германское законодательство и в меньшей мере — французское.

Несмотря на долгое забвение, многие положения Закона Российской империи «Об авторском праве» впоследствии были воплощены в законодательстве СССР, а затем и в законодательстве стран СНГ.

§ 2.4. Советское авторское право

После крушения Российской империи правоотношения в сфере авторского права регулировались Декретами и постановлениями Совета Народных Комиссаров, изданными в 1918', 19252 и 19283 годах, а также постановлением СНК союзных республик.

В отличие от декретов Великой французской революции, которые повысили уровень охраны прав авторов, декреты советской власти существенно ограничили права авторов по сравнению с Законом Российской империи об авторском праве 1911 года. Дух декретов советской власти во многом соответствовал идеологии российского законодательства об авторском праве, которое вышло из недр Цензурного устава Российской империи.

В соответствии с Декретом СНК «О научных, литературных, музыкальных и художественных произведениях» 1918

' Декрет СНК «О научных, литературных, музыкальных и художественных произведениях». 26 ноября 1918 года // СУ. 1918. № 86. Ст. 900.

2   Декрет Совета Народных Комиссаров «Об основах авторского пра
ва» от 30 января 1925 года // СЗ. 1925. № 7. Ст. 66-67.

3   Декрет Совета   Народных  Комиссаров  «Основы  авторского  права
Союза ССР» от 16 мая 1928 года // Собрание Узаконений.1928. № 27.
Ст. 245. Декрет Совета Народных Комиссаров «Об авторском праве»
от 8 октября 1928 года // Собрание Узаконений. 1928. № 132. Ст. 861.


Эволюция авторского права и смежных прав                                47

года любое произведение могло быть признано достоянием республики, хотя при всяком издании даже объявленного достоянием республики произведения автору мог выдаваться гонорар, а в случае смерти автора его нуждающиеся и нетрудоспособные родственники имели право на получение материальной помощи через губернские отделы социального обеспечения в размере прожиточного уровня. Декрет по существу ликвидировал имущественные права авторов.

На основании Декрета «О научных, литературных, музыкальных и художественных произведениях» в 1919 году были признаны достоянием РСФСР все произведения 17 русских авторов, в том числе произведения А.Бородина, П.Чайковского, М.Мусоргского, Пимского-Корсакова, А.Скрябина, А.Рубинштейна1. В 1923 году были национализированы произведения еще 47 русских авторов, в том числе произведения Н.В.Гоголя, Ф.М.Достоевского, М.Ю.Лермонтова, Н.А.Некрасова, А.Н.Островского, А.С.Пушкина, Л.Н.Толстого, И.С.Тургенева, А.П.Чехова2. В постановлении заявлялось, что «наследники произведений национализированных авторов вознаграждаются согласно существующим законам». В 1925 году достоянием РСФСР были признаны все переводы на русский язык произведений Э.Синклера3 и все произведения Г.В.Плеханова4.

Первый советский закон об авторском праве был принят в 1925 году, а в 1928 году в него были внесены некоторые изменения.

' «О национализации музыкальных произведений некоторых авто-ров»/Постановление Народного Комиссариата Просвещения от 16 августа 1919 года// СУ РСФСР.1919. № 42. Ст. 414.

2  «Об объявлении государственной монополии на издание произведе
ний некоторых писателей» / Постановление Народного Комиссариата
Просвещения от 18 января 1923 года//СУ.  1923. № 16. Ст. 213.

3  Декрет  Совета   Народных  Комиссаров  «О  признании  достоянием
РСФСР всех переводов на русский язык произведений Элтона Синк-
лера»/Постановление  Народного   Комиссариата   Просвещения  от   14
мая  1925 года//СУ 1925. № 45. Ст. 336.

4  «О признании достоянием РСФСР всех произведений Г. Плехано-
ва»/Постановление Народного Комиссариата Просвещения от 14 мая
1925 года//СУ.  1925. № 43. Ст. 309.


48____________________________________________ Глава 2

В 1929 году СНК БССР принял постановление «Об авторском праве»1. В отличие от постановлений, принятых в РСФСР и УССР, это постановление по существу являлось не республиканским законом об авторском праве, а постановлением, регламентировавшим в основном ставки авторского вознаграждения.

В Законе СССР «Об авторском праве» 1925 года срок действия авторского права не был даже пожизненным и составлял 25 лет с момента опубликования произведения. В Законе «Об авторском праве» 1928 года срок действия авторского права стал пожизненным и еще в течение 15 лет после смерти автора. В Законе содержались нормы, которые уже в то время считались анахронизмом, в частности не считался нарушением авторского права перевод чужого произведения, его использование для создания нового произведения и т.д.

Закон «Об авторском праве» 1928 года просуществовал до начала 60-х годов, когда его измененное содержание было внесено в Основы гражданского законодательства СССР и союзных республик.

После присоединения СССР в 1973 году к Всемирной конвенции об авторском праве в Основы гражданского законодательства СССР и гражданские кодексы союзных республик были введены новые нормы, которые несколько расширили права авторов. В частности, авторское право стало действовать в течение всей жизни автора и 25 лет после его смерти. Однако в целом нормы советского законодательства по уровню и объему охраны уступали Закону Российской империи «Об авторском праве» от 20 марта 1911 года.

Несмотря на то что в это время вступила в силу Римская конвенция об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций2, которая выработала нормы смежных прав, советское законодательство не содержало даже упоминания о смежных пра-

1   «Об  авторском   праве»/Постановление  СНК  БССР  от   14  января
1929 года// Советская Беларусь.  1929. 2 февр.

2   Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и
соглашения/Под ред. С.А.Сударикова. Мн.: Пейто,  1998. С. 202—215.


Эволюция авторского права и смежных прав_____________ 49

вах исполнителей и производителей фонограмм. Отсутствие охраны смежных прав в советском законодательстве означало, что любые исполнения, фонограммы оказывались по существу общественным достоянием и могли быть свободно использованы любым лицом, любой организацией. Своей непоследовательностью, своим консерватизмом советская правовая система создала условия для процветания пиратства, прежде всего в сфере смежных прав. Впоследствии страны СНГ оказались в тяжелейшем положении, поскольку пиратство интеллектуальной собственности распространилось и на произведения науки, литературы, искусства и стало наносить значительный ущерб национальной экономике.

§ 2.5. Авторское право и смежные права в России и странах СНГ

Новым этапом в развитии законодательства об охране интеллектуальной собственности в странах СНГ стало вступление в силу трех актов законодательства:

1. Основы гражданского законодательства СССР и со
юзных республик от 31 мая 1991 года;

2.     Закон Российской Федерации «О правовой охране про
грамм для электронных вычислительных машин и
баз данных» от 23 сентября 1992 года*;

3.    Закон Российской Федерации «Об авторском праве и
смежных правах» от 9 июля
1993 г.2

Предметом регулирования Закона Республики Беларусь «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» стали два объекта авторского права — компьютерные программы и базы данных. Закон соответствовал международным нормам, действовавшим в то время, в частности Директиве Европейского Союза «О

1   Ведомости  Съезда   Народных Депутатов  Российской  Федерации  и
Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 42. Ст. 2325.

2   Там же. 1993. № 32. Ст. 1242.


50_____________________________________________ Глава 2

правовой охране компьютерных программа»1. Общие нормы, изложенные для компьютерных программ и баз данных, впоследствии нашли свое применение в национальных законах об авторском праве и смежных правах. Можно указать на ряд особенностей данного Закона:

1)     право на неприкосновенность(целостность) произве
дения и его названия от всякого рода искажений или
иных посягательств, способных нанести ущерб чести и
достоинству автора, признано личным неимуществен
ным правом;

2)  право на опубликование считается имущественным
правом;

3)  имущественные права на служебное произведение при
надлежат работодателю;

4)     предусмотрено право на регистрацию компьютерных
программ или баз данных в Российском агентстве по
пра'вовой охране программ для ЭВМ и баз данных с
обязательной регистрацией договоров об исключитель
ной передаче всех имущественных прав на зарегистри
рованный объект;

5о 1 января 1994 года допускалось использование компьютерных программ и баз данных без согласия правообладателя и выплаты вознаграждения за использование в научно-исследовательских, учебно-просветительских и личных целях.

Проекты аналогичных законов разрабатывались в ряде стран СНГ. Например, в Республике Кыргызстан вступил в силу закон «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных»2 от 2 марта 1998 года.

Проект Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года разработан группой известных российских специалистов и вобрал в себя многое из. того, что было выработано в России и в

1   Council   Directive 91/250/EEC  On   Legal   Protection  of  Computer
Program, May  14,  1991.

2   Вестник Кыргызпатента: вопросы интеллектуальной собственности.
1999. № 2. С.45, 53.


Эволюция авторского права и смежных прав                                51

других странах. Этот Закон соответствовал международным нормам авторского права и смежных прав своего времени. Лишь через 82 года Россия получила законодательство, которое существенно превосходило по уровню и объему охраны Закон Российской империи «Об авторском праве» от 20 марта 1911 года.

Срок действия авторского права достиг норм, установленных еще в 1837 году; Закон признал и стал охранять смежные права, а также целый ряд новых видов произведений науки, литературы и искусства; специальный раздел был посвящен системе коллективного управления имущественными правами авторов, которая начала развиваться в России с 1870 года. Содержание этого Закона подробно освещено Э.П.Гавриловым1.

Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» стал основой для разработки национального законодательства во всех странах СНГ. Поэтому законодательство стран СНГ в области авторского права и смежных прав оказалось в значительной мере унифицированным.

Следует признать, что этот Закон разрабатывался почти 8 лет назад, когда новые нормы авторского права и смежных прав только формировались. В настоящее время Закон не в полной мере соответствует современным международным нормам и поэтому его гармонизация неизбежна. При гармонизации необходима и модернизация существующих положений, например, на основе предложений А. Сергеева2. Эти предложения важны и для модернизации законодательства в области авторского права и смежных прав в странах СНГ.

В Республике Беларусь начата работа по модернизации действующего Закона «Об авторском праве и смежных

1  Гаврилов Э. Комментарий к Закону Российской Федерации «Об
авторском   праве  и  смежных  правах».  М.:  Спарк,  Фонд «Правовая
культура»,   1994.

2  Сергеев А. Проект Федерального Закона «О внесении изменений и
дополнений в Закон  Российской Федерации «Об авторском  праве и
смежных правах». СПб.: Кафедра гражданского права Санкт-Петер
бургского государственного университета.  16 марта  1999 года.


52_____________________________________________ Глава 2

правах», несмотря на его соответствие современным международным нормам, поскольку учет предложений А. Сергеева позволит существенным образом улучшить правовую охрану.

Насколько конструктивным было создание и введение в действие Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах», настолько деструктивными и опасными оказались намерения обеспечить двойную охрану авторского права и смежных прав гражданским кодексом и законом об авторском праве и смежных правах. Детальная регламентация норм в гражданском кодексе ведет к противоречиям и законодательным несоответствиям, поскольку в обоих законодательных актах существуют неповторяющиеся нормы. Кроме того, это затрудняет последующую модернизацию и гармонизацию специализированного законодательства. В результате быстрого развития технологии в области создания и использования объектов авторского права и смежных прав (например, в сети Интернет и системах интерактивного телевидения) законодательство должно отвечать требованиям и реальностям сегодняшнего дня. Несравненно проще внести изменения в специализированный закон об авторском праве и смежных правах, чем в гражданский кодекс, пересмотр которого осуществляется редко и требует гораздо большего времени.

Для иллюстрации можно сослаться на проект части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации (Раздел V. Исключительные права), подготовленной рабочей группой Исследовательского центра частного права при Президенте Российской Федерации под руководством В.А.Дозор-цева. Содержание проекта неоднократно обсуждалось, в частности на научно-практической конференции «Авторские и смежные права в России. Тенденции развития» в 1997 году, на международной научно-теоретической конференции «Проблемы интеллектуальной собственности в Граждански*; кодексе россии» в 1999 году и т.д. Специалисты признают, что принятие проекта может привести к правовому хаосу в обеспечении прав на интеллектуальную собственность, поскольку большинство положений проекта


Эволюция авторского права и смежных прав


53


противоречит не только действующему законодательству Российской Федерации, но и международным конвенциям, соглашениям и договорам, как в терминологической, так и в содержательной чатсти. Удивительно не то, что проект основан на сомнительных принципах, а то, что он не содержит никаких новых положений и норм авторского права и смежных прав, выработанных в последнее время и сформулированных в Соглашении ТРИПС и новых Договорах ВОИС. Все то новое, что было выработано в мире по цифровому использованию объектов авторского права и смежных прав, в том числе в Интернет, прошло мимо разработчиков Кодекса — продолжается жонглирование нормами и положениями 30—40 летней давности. Если бы проект содержал новые международные нормы, то он, по крайней мере, дополнил бы Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах».

Разработчики проекта, используя своеобразные методы ведения дискуссий, заявляют, что «раздаются обвинения в противоречии некоторых его положений международным договорам. Но ни одного конкретного замечания никто не сделал. И ознакомление с текстом показывает, что перед проектом стояла безусловная задача обеспечить его полное соответствие международным договорам, в которых Российская Федерация не только участвует, но и собирается участвовать. Это вытекает из требований Конституции. Если бы несоответствия были обнаружены, проект подлежал бы безусловному исправлению»1.

Однако конкретные замечания в действительности были и есть, но разработчики эти замечания просто игнорируют. Можно отметить ряд противоречий проекта с международными нормами, не останавливаясь на иных недостатках проекта:

Классификация объектов исключительных прав противоречит Римской конвенции (ст. 1111).

1 Труды по интеллектуальной собственности. T.I. Проблемы интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе Российской Федерации. М.: Институт международного права и экономики имени А.С.Грибоедова, 1999. С. 15.


54____________________________________________ Глава 2

     Для терминов «звукозапись» и «запись изображения»
общепринятой является иная терминология (ст. 1111).

     В проекте отсутствует право на защиту репутации,
признаваемое Бернской конвенцией как личное неиму
щественное право (ст. 1131).

     Право на неприкосновенность и право на опубликова
ние не признаются Бернской конвенцией личными не
имущественными правами, проект же их реанимирует
(ст. 1131).

     Список объектов смежных прав противоречит Римс
кой конвенции, Соглашению ТРИПС, а также Бернс
кой   конвенции,   которая   относит   кинофильмы
(кинематографические произведения) к объектам ав
торских, а не смежных прав (ст.
1145).

     Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам оп
ределил личное неимущественное право исполнителя
на защиту репутации, но в проекте такого права нет
(ст. 1149).

     Вместо общепринятого термина «производитель фо
нограммы» в проекте используется «изготовитель за
писи», что противоречит Римской конвенции, Согла
шению ТРИПС и Договору ВОИС по исполнениям и
фонограммам (ст. 1158
—1160).

     Проект не содержит норм Договора ВОИС по автор
скому праву.

     Проект не содержит норм Договора ВОИС по испол
нениям и фонограммам.

     В проекте не упоминается право на доведение объек
тов таким образом, что представители публики могут
осуществлять доступ к ним из любого места и в любое
время по их собственному выбору, что является осно
вой Договоров ВОИС.

     Если «помещение произведения в телекоммуникацион
ную сеть и (или) базу данных» (п. 1 ст. 1138) разработ
чики считают учетом норм Договоров ВОИС, то они
забыли о таком «помещении» объектов смежных прав.


Эволюция авторского права и смежных прав                                55

В настоящее время Российская Федерация является членом Бернской конвенции без обратной силы, что само по себе является нарушением Конвенции, не признающей оговорок в отношении ретроактивной охраны1. Кроме того, Российская Федерация присоединилась к Всемирной конвенции об авторском праве, Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизведения их фонограмм, Брюссельской конвенции о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники. Проект в той или иной мере противоречит этим конвенциям.

Как уже отмечалось, проект противоречит Римской конвенции, Соглашению ТРИПС, Договорам ВОИС. Список противоречий нормам Бернской конвенции, Римской конвенции, Соглашению ТРИПС, Договорам ВОИС, к которым Россия не присоединилась, можно расширить, однако это бессмысленно.

С таким количеством противоречий проект едва ли подлежит исправлению, да он и не будет исправлен.

Разработчики уверяют, что перед ними стояла безусловная задача обеспечить полное соответствие проекта международным договорам, в которых Российская Федерация не только участвует, но и собирается участвовать. Надо понимать, что эту задачу разработчики считают выполненной, иначе проект подлежал бы безусловному исправлению. А как же быть с противоречиями международным нормам? Естественно, никак. Разработчики проекта считают, что не проект противоречит международным нормам, а международные нормы противоречат проекту\ Тем хуже для международных норм!

Деструктивный характер проекта раздела Гражданского кодекса опасен не только для Российской Федерации. Насаждаемые принципы взаимоотношения гражданского кодекса и специализированных законов уже привели к закреплению двойной охраны авторского права и смежных прав в ряде стран СНГ. Свой вклад в это внес и проект

1 Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений. Женева: ВОИС, 1990. № 287(R). C.40.


56_____________________________________________ Глава 2

модельного гражданского кодекса Межпарламентской Ассамблеи стран СНГ, в том числе и Гражданский кодекс Республики Беларусь.

В большинстве стран мира отсутствует двойная охрана авторского права и смежных прав гражданским кодексом и соответствующими специальными законами. Гражданский кодекс должен содержать минимальное количество положений о принципах правовой охраны интеллектуальной собственности, а конкретные нормы должны быть закреплены в специализированных законах об охране интеллектуальной собственности (авторское право и смежные права, патенты на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования т.д.).

В этой связи большой интерес для специалистов стран СНГ представляет альтернативный проект раздела об интеллектуальной собственности Гражданского кодекса Российской Федерации, составленный коллективом кафедры гражданского права Санкт-Петербургского государственного университета под руководством А.П.Сергеева'. В соответствии с международной практикой проект содержит только общие положения и нормы, относящиеся к любым объектам интеллектуальной собственности, тогда как «регулирование отношений, возникающих в связи с созданием, использованием и охраной конкретных объектов интеллектуальной собственности, осуществляется федеральными законами и дополняющими их иными правовыми актами»2 (п. 3 ст. 1110). Остается надеяться, что именно такой подход будет реализован в Российской Федерации, что очень важно и для стран СНГ и особенно для Республики Беларусь, стремящейся гармонизировать свое законодательство с законодательством Российской Федерации.

' См.: Труды по интеллектуальной собственности. T.I. Проблемы интеллектуальной  собственности   в   Гражданском   кодексе  Российской Федерации. М.: Институт международного права и экономики имени А.  Грибоедова,   1999.  С.   115-123. 2 Там же.


Эволюция авторского права и смежных прав_____________ 57

§ 2.6. Авторское право и смежные права в Республике Беларусь

Авторское право на территории Республики Беларусь охранялось с прошлого века законами Российской империи, а затем — законодательствами СССР и БССР. Новым этапом в развитии законодательства в сфере интеллектуальной собственности стал Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 16 мая 1996 года1. Однако он в основном соответствовал международным соглашениям в области авторского права и смежных прав, которые содержали нормы 25—35-летней давности.

Новые международные нормы авторского права и смежных прав были выработаны на Дипломатической конференции Всемирной организации интеллектуальной собственности по некоторым вопросам авторского права и смежных прав, которая 20 декабря 1996 года приняла два международных договора — Договор ВОИС по авторскому праву2 и Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам3. Эти международные нормы предназначены для обеспечения прав на оъекты авторского права и смежных прав в цифровой форме и в цифровой среде, прежде всего в сети Интернет. Поскольку действовавший в Республике Беларусь Закон создавался на основе старых норм авторского права и смежных прав, актуальной стала его гармонизация с новыми международными нормами.

Законопроект «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» был подготовлен в сжатые сроки и в конце 1997 года направлен в установленном порядке в Национальное собрание Республики Беларусь с обоснованием причин его внесения. Законопроект разработан прежде всего для учета:

1    Ведомости  Верховного Совета  Республики  Беларусь,  1996. № 20.
Ст. 366.

2    Ведомости   Национального собрания   Республики   Беларусь,   1998.
Приложение № 1. Ст. 511.

3Там же. Ст. 510.


58____________________________________________ Глава 2

     положений Бернской конвенции об охране литератур
ных и художественных произведений;

     норм Договора Всемирной организации интеллекту
альной  собственности  по  авторскому  праву  и До
говора   Всемирной  организации  интеллектуальной
собственности по исполнениям и фонограммам;

     требований Соглашения о торговых аспектах прав на
интеллектуальную собственность Всемирной торговой
организации.

Приведение национального законодательства в области авторского права и смежных прав в соответствие с современными международными нормами позволяет:

     повысить международный авторитет государства;

     обеспечить права человека на результаты интеллекту
альной деятельности;

     улучшить охрану прав на интеллектуальную собствен
ность при балансе интересов правообладателей и госу
дарства;

     создать условия для сохранения, поддержания и рас
цвета национальной культуры, преумножения интел
лектуального  потенциала,   всей   интеллектуальной
сферы;

     обеспечить доступ к мировым информационным ре
сурсам;

     повысить экономическую безопасность государства.

Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года1 стал одним из первых законов в мире, включившим новые нормы авторского права и смежных прав, содержащиеся в Договоре ВОИС по авторскому праву и Договоре ВОИС по исполнениям и фонограммам. Следует отметить, что в настоящее время лишь несколько стран в мире смогли привести свое национальное законодательство в соответствие с нормами

1   Ведомости   Национального собрания   Республики  Беларусь,   1998. № 31-32. Ст. 472.


Эволюция авторского права и смежных прав_____________ 59

авторского права и смежных прав, сформулированными в Договорах ВОИС. Например, США это сделали 28 октября 1998 года.

Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» не является единственным актом законодательства в области авторского права и смежных прав. Эти отношения регулируются Конституцией Республики Беларусь, Гражданским кодексом Республики Беларусь, декретами и указами Президента Республики Беларусь, а также другими законами и иными актами законодательства.

Очень важным является включение в законодательство об авторском праве и смежных правах положений Конституции Республики Беларусь, имеющих отношение как к общим правовым принципам, так и к интеллектуальной собственности в целом. Конституция заявляет, что «интеллектуальная собственность охраняется законом» (ст. 51)'. Положение Конституции о том, что «закон не имеет обратной силы» (ст. 104), важно для нормального функционирования системы авторского права и смежных прав.

Принцип обратной силы или принцип ретроактивной охраны признается в Законе «О присоединении Республики Беларусь к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений». Дело в том, что Бернская конвенция среди основных принципов охраны авторского права содержит принцип ретроактивной охраны, в соответствии с которым при присоединении государства к Бернской конвенции правовая охрана распространяется на все произведения, на которые в стране происхождения произведения не истек срок охраны авторского права (ст. 18 Бернской конвенции) (подробнее см. в § 11.5). Следует особо подчеркнуть, что принцип ретроактивной охраны не противоречит конституционным нормам.

Учитывая современную практику и рекомендации Всемирной организации интеллектуальной собственности, Республика Беларусь присоединилась к Бернской конвенции с обратной силой. 10 сентября 1997 года делегация Республики Беларусь вручила Акт Президента Республики Бела-

Конституция Республики Беларусь. Мн.: Беларусь, 1997. С. 60.


60    ____________________________________________ Глава 2

русь о присоединении к Бернской конвенции Генеральному директору Всемирной организации интеллектуальной собственности. В соответствии с Бернской конвенцией страна становится членом Бернского Союза через три месяца после уведомления Генеральным директором членов Бернского Союза о сдаче на хранение акта о присоединении (п. 2 ст. 28). Уведомление Генерального директора было сделано 12 сентября. Таким образом, с 12 декабря 1997 года Республика Беларусь является полноправным членом Бернского Союза.

Помимо указанных выше законов к сфере авторского права и смежных прав относятся Законы Республики Беларусь «О ратификации Договора Всемирной организации интеллектуальной собственности по авторскому праву»1 и «О ратификации Договора Всемирной организации интеллектуальной собственности по исполнениям и фонограммам»2 от 10 июня 1998 года, а также указы Президента Республики Беларусь «О присоединении к Договору ВОИС по авторскому праву» и «О присоединении к Договору ВОИС по исполнениям и фонограммам» от 17 ноября 1997 года3. Акты Президента Республики Беларусь о ратификации Договоров ВОИС были вручены Генеральному директору Всемирной организации интеллектуальной собственности 15 июля 1997 года. Республика Беларусь стала второй страной мира, которая ратифицировала эти Договоры.

Необходимо также отметить постановления Совета Министров Республики Беларусь «Об управлении имущественными правами авторов на коллективной основе и минимальных ставках авторского вознаграждения за использование некоторых произведений литературы и искусства»4 и «Вопросы Комитета по авторским и смежным правам при Министерстве юстиции Республики Беларусь»5.

1  Вестник Национального собрания Республики Беларусь, 1998. При
ложение № 1. Ст. 511.

2  Там же. Ст. 510.

3  Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и
соглашения/Под ред. С
.А.Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С.  143, 159.

4  Собрание декретов, указов Президента и постановлений Правитель
ства Республики Беларусь, 1997. № 14. Ст. 51. С. 134-135.

5  Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и
соглашения/Под ред. С.А.Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 231—236.


Эволюция авторского права и смежных прав______________ 61_

Гражданский кодекс Республики Беларусь является частью гражданского законодательства и в этой связи очень важна его связь с Законом «Об авторском праве и смежных правах». В соответствии с международной практикой гражданский кодекс должен содержать только общие положения, а детальное регулирование должны обеспечивать специальные законы. В Российской Федерации в течение ряда лет продолжаются попытки включить в гражданский кодекс детальные нормы авторского права и смежных прав, что противоречит теории и практике большинства стран мира.

В Беларуси с 1 июля 1999 года действует Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 года1, который в разделе V «Интеллектуальная собственность» содержит одну главу, посвященную общим положениям (гл. 60), и одну главу, посвященную авторскому праву и смежным правам (гл. 61). В целом Гражданский кодекс в этой его части соответствует международной практике, однако он не в полной мере учитывает новые международные нормы, выработанные в последнее десятилетие. Более того, некоторые положения Гражданского кодекса противоречат международным обязательствам Республики Беларусь.

Один из основных разработчиков Гражданского кодекса Республики Беларусь В.Чигир отмечает в отношении главы 61 «Авторское право и смежные права», что «включение всех правил об этих правах в Гражданский кодекс повлекло бы неоправданную диспропорцию этой главы по сравнению с другими главами»2. Далее он пишет, что «детальное регулирование отношений, возникающих в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, исполнениями, фонограммами и передачами организаций эфирного или кабельного вещания, осуществляется законом об авторском праве и смежных правах и другими актами законодательства». В случае расхождения норм Закона Республики Беларусь «Об авторс-

1   Ведомости   Национального собрания   Республики   Беларусь,   1999.
№ 7. Ст.
101.

2   Гражданский кодекс Республики Беларусь: с коммент. к разделам/
Коммент. В.Чигира. 2-е изд. Мн.: Амалфея, 1999. С. 598.


62_____________________________________________ Глава 2

ком праве и смежных правах» и Гражданского кодекса Республики Беларусь должны действовать положения Гражданского кодекса Республики Беларусь (п. 2 ст. 3).

Следует признать, что существуют некоторые расхождения между нормами Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 года и Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года. Причем Гражданский кодекс в некоторых случаях противоречит Бернской конвенции, поэтому ст. 1151 вообще не подлежит исполнению, как противоречащая международным обязательствам Республики Беларусь (см. подробнее § 11.5). Перечислим некоторые расхождения между Гражданским кодексом и Законом «Об авторском праве и смежных правах».

1. Гражданский кодекс Республики Беларусь признает
устную форму произведения объективной, однако пе
речисляет не устные произведения (объект авторского
права), а исполнения произведений (объект смежных
прав) (п. 2 ст. 992). Закон Республики Беларусь «Об
авторском праве и смежных правах» не считает устную
форму произведения объективной в соответствии с ре
комендациями Всемирной организации интеллектуаль
ной собственности. Поскольку рекомендации ВОИС не
являются какими-либо нормами, страна сама устанав
ливает условия охраны некоторых произведений. Дру
гими словами, устная форма произведений может
считаться объективной в Республике Беларусь.

2.      Выделение компьютерных программ как отдельного
вида произведений (п.  1  ст. 993) противоречит как
Соглашению ТРИПС, так и Договору ВОИС по ав
торскому праву, которые относят компьютерные про
граммы к литературным произведениям в смысле ст. 2
Бернской конвенции. Закон следует международным
нормам. Данное расхождение не имеет особых по
следствий.

3.      К объектам смежных прав отнесены постановки (ст. 994),
однако в предмете регулирования (ст. 990) постановки
не указаны. Если постановки не считать исполнениями,


Эволюция авторского права и смежных прав


63


 


то ст. 994 противоречит Римской конвенции об охране исполнителей, производителей фонограмм и организаций вещания.

4.      В Гражданском кодексе используется устаревший тер
мин «изготовитель фонограммы» (п. 2 ст. 995), тогда
как Закон использует общепринятый термин «произ
водитель фонограммы». Расхождение не принципиаль
ное.

5.      Права производителя фонограммы признаются, если
«фонограмма впервые опубликована на территории
Республики Беларусь» (п. 2 ст. 995). Для охраны прав
зарубежных производителей фонограмм, прежде все
го российских, эта формулировка недостаточна. По
этому Закон добавил к этой формулировке Кодекса
фразу «или опубликованы на территории Республики
Беларусь в течение 30 дней со дня их первой публика
ции в каком-либо другом государстве» (п. 2 ст. 30).
Данное расхождение нельзя считать несуществен
ным.

Пиратствующая в сфере фонограмм «общественность» возрадовалась вступлению в силу Гражданского кодекса, поскольку им показалось, что Кодекс отменил антипиратскую норму Закона (п. 2 ст. 30), что означало бы неохраняе-мость зарубежных фонограмм в Республике Беларусь, если фонограмма не была впервые опубликована на ее территории. Радость пиратов фонограмм можно понять, поскольку они вроде бы вновь получали правовую индульгенцию на безнаказанное воспроизведение чужих фонограмм и на получение сверхприбыли, как заверяют их карманные юрисконсульты и предоставляющие им трибуны «деловые газеты».

В действительности ситуация иная. Антипиратский критерий Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года, в соответствии с которым зарубежная фонограмма охраняется, если она опубликована в Республике Беларусь в течение 30 дней после ее опубликования за рубежом, является нормой Рим-


64

ской конвенции (п. 2 ст. 5) и в некотором отношении — Бернской конвенции (п. 1, п. 4 ст. 3). Более того, любая фонограмма является охраняемой, если в ней воплощены произведения стран Бернского Союза, которые Республика Беларусь обязалась охранять независимо от того, были ли они впервые опубликованы на ее территории или нет.

Таким образом, следует признать, что между положениями Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 года и Законом Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 11 августа 1998 года не существует значительных расхождений, поэтому все нормы Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» подлежат исполнению.


65

ГЛАВА 3. МЕЖДУНАРОДНЫЕ НОРМЫ ПРАВА

§ 3.1. Национальное   законодательство  и международные договоры

Во всех странах СНГ признается приоритет международных норм права над нормами национальных законов. В законах об авторском праве и смежных правах стран СНГ этот приоритет закреплен в соответствующих статьях фактически в унифицированном виде. Например, Закон Российской Федерации «Об авторском праве, и смежных правах» устанавливает, что «если международным договором, в котором участвует Российская Федерация, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в настоящем Законе, то применяются правила международного договора» (ст. 3)'. Аналогичные статьи существуют в законах об авторском праве и смежных правах Беларуси, Казахстана2, Молдовы3, Украины4 и других стран СНГ.

Принцип приоритета международных норм над нормами национального законодательства закреплен и в гражданских кодекеах стран СНГ. Например, Гражданский кодекс Республики Беларусь (ст. 6) признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает

1   Ведомости   Съезда   народных  депутатов   Российской   Федерации   и
Верховного Совета Российской Федерации.  1993. № 32. Ст.  1242.

2   Авторское право.  Нормативные акты. М.: Элит-клуб, Юрид. книга,
1998. С. 302.

3   Авторское   право   и   смежные   права/Сборник;   Под  ред.   М.Чуша.
Кишинэу: Литера, 1997. С.  147.

4   Авторское право. Нормативные акты. М.: Элит-клуб, Юрид. книга,
1998. С. 213.


66_____________________________________________ Глава 3

соответствие им гражданского законодательства. При этом нормы гражданского права, содержащиеся в международных договорах Республики Беларусь, применяются по-разному в зависимости от того, вступил ли в силу международный договор или нет.

/) Если международный договор вступил в силу, то его положения:

      считаются частью действующего гражданского зако
нодательства;

      подлежат непосредственному применению;

      имеют силу того правового акта, которым выражено
согласие Республики Беларусь на обязательность для
нее соответствующего международного договора.

В случае, когда из международного договора следует, что для применения его норм требуется издание внутригосударственного акта, положения договора вступают в силу после издания такого акта.

2) Если международный договор не вступил в силу, то его положения могут применяться временно в порядке, установленном законодательством о международных договорах Республики Беларусь.

Национальное законодательство в силу объективных и (или) субъективных причин может содержать нормы, которые либо не проверены на практике, либо введены на компромиссных условиях или на основе устаревших подходов без учета новых международных норм и практики. Тем не менее, должны применяться нормы международных договоров, в которых участвует государство. Другими словами, если нормы внутреннего законодательства противоречат нормам международных договоров, то применяются нормы международных договоров. Даже нормы международных договоров, которые не вступили в силу, имеют приоритет над нормами национального законодательства, если они этим договорам противоречат. Вот почему важно не только знать основные международные договоры в сфере авторского права и смежных прав, но и правильно их интерпретировать.


Международные нормы права__________________________ 67

При анализе норм законодательства в области авторского права и смежных прав его содержание будет постоянно сравниваться с положениями международных договоров, в которых страна участвует или может участвовать вне зависимости от того, вступили ли эти договоры в силу или нет в целом и для страны в частности.

Международные нормы авторского права и смежных прав сформулированы в ряде конвенций, соглашений и договоров. Важные региональные нормы авторского права и смежных прав содержатся в ряде Директив Европейского Союза. Для стран СНГ, законодательство которых следует доктрине европейского авторского права, эти нормы представляют значительный интерес. Более того, в этих Директивах часто впервые формулируются нормы авторского права и смежных прав, которые впоследствии становятся международными нормами. Достаточно напомнить о первом признании компьютерных программ как литературных произведений, о праве на прокат, о новом сроке охраны имущественных прав, о базах данных и.д.

В настоящее время к сфере авторского права и смежных прав относятся, по меньшей мере, шесть директив Европейского Союза, а именно: «О правовой охране компьютерных программ»1, «О праве на прокат и предоставлении во временное пользование и некоторых правах, относящихся к авторскому праву в области интеллектуальной собственности»2, «О координации некоторых правил авторского права в отношении спутникового вещания и ретрансляции по кабелю»3, «О гармонизации срока охраны авторского права и некоторых связанных прав»4, «О правовой охране баз

1   Council   Directive  91/250/EEC  On   Legal   Protection  of  Computer
Program, May 
14,  1991.

2   Council Directive 92/100/EEC On rental right and lending right and
on  certain   rights   related   to  copyright  in   the  field  of  intellectual
property,  November   19,   1992.

3   Council Directive 93/83/EEC On the Coordination of Certain Rules
Concerning  Copyrighted   Rights   Related   to  Copyright  Applicable  to
Satellite Broadcasting and Cable Retransmission, September 27, 1993.

4   Council directive 93/98/EEC On Harmonizing the Term of Protection
of Copyright and Certain Related Rights, October 29,  1993.


68_____________________________________________ Глава 3

данных»', «О гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе»2. Положения и нормы этих директив используются при анализе проблем авторского права и смежных прав.

§ 3.2. Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений3

Авторское право законодательно охраняется с 1709 года, когда Британский парламент ввел в действие Статут Анны — первый в мире закон об авторском праве. С тех пор авторское право стало признаваться и охраняться в других странах — в США с 1790 года, во Франции с 1791 года, в Российской империи — с 1828 года. В середине XIX века были заключены двусторонние и многосторонние межгосударственные договоры о взаимной охране авторского права и возникла потребность в унифицированной системе охраны. 9 сентября 1886 года в Берне был заключен первый международный договор по охране прав авторов — Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений. В этой Конвенции государства выразили свое намерение наиболее эффективным и унифицированным образом защищать права авторов на литературные и художественные произведения.

Появление и распространение технически все более совершенных методов использования произведений требовало изменений Конвенции, которая пересматривалась в 1896, 1908, 1914, 1928, 1948, 1967, 1971 и 1979 годах. Текст действующей конвенции соответствует Парижскому акту 1971 года, измененному в 1979 году.

'  Council   Directive 96/9/EC  On  the  Legal   Protection  of  Databases, March  11,  1996.

2    Council   Directive   On   the   Harmonization   of  Certain   Aspects  of
Copyright and Related Rights in the Information Society,  1999.

3   Бернская конвенция об охране литературных и художественных про
изведений. Женева: ВОИС, No. 287(R), 1990.


Международные нормы права                                                             69

Бернская конвенция основывается на следующих принципах:

     принцип национального режима означает, что произ
ведения, страной происхождения которых является
одно из государств Бернского Союза, пользуются во
всех государствах Союза той же охраной, какая пре
доставляется произведениям их собственных граждан;

     принцип автоматической охраны означает, что охра
на не обуславливается выполнением каких-либо фор
мальностей;

     принцип независимости охраны гарантирует охрану
независимо от наличия охраны в стране происхожде
ния произведения;

     принцип ретроактивной охраны гарантирует охрану
произведений, срок охраны которых не истек в любой
стране Бернского Союза.

Конвенция устанавливает минимальные нормы охраны, которые распространяются на подлежащие охране произведения и права, а также на срок охраны.

1. Охрана распространяется на любое научное, литера
турное или художественное произведение, независимо от
способа или формы его выражения.

2.     Личными неимущественными правами автора призна
ются:

 

     право авторства на произведение;

     право на защиту репутации автора.

Имущественными правами признаются:

     право на воспроизведение произведения;

     право на публичное исполнение произведения;

     право на сообщение для всеобщего сведения исполне
ния произведения;

     право на переработку произведения.

3.  Продолжительность охраны должна составлять не ме
нее пятидесяти лет после смерти автора.


70_______________________________________             Глава 3

Членами Бернской конвенции на 15 июля 1999 года являются 140 государств, в числе которых Россия, Украина, Молдова, Грузия — о 1995 года, Беларусь — с 1997 года, Казахстан, Азербайджан и Кыргызстан — с 1999 года, другими словами, большинство стран СНГ являются членами Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений1.

§ 3.3. Всемирная конвенция об авторском праве2

В 1928 году Лига Наций предложила принять меры для унификации законодательства по охране авторских прав в различных странах, поручив изучение этой проблемы Институту интеллектуального сотрудничества Лиги Наций. После войны правопреемником этого института стала ЮНЕСКО. На конференции в Мехико в 1947 году была принята резолюция, призывающая к решению проблемы охраны авторского права в мировом масштабе. В 1952 году в Женеве Межправительственная конференция по авторскому праву приняла Всемирную конвенцию об авторском праве, которая основана на следующих принципах:

     принцип национального режима означает, что опубли
кованные произведения граждан любого государства
пользуются в другом государстве охраной, которую
такое государство предоставляет произведениям своих
граждан;

     принцип государственной охраны прав авторов и
других обладателей авторских прав означает, что каж
дое государство обязано принять меры для обеспече
ния эффективной охраны прав авторов на научные,
литературные и художественные произведения;

1   Contracting   Parties  or   Signatories   to  Treaties   Administered   by
WIPO. Geneva: WIPO, 423, July  15,  1999. P. 7-9.

2   Международные конвенции об авторском  праве.  Бернская  конвен
ция об охран
е литературных и художественных  произведений.  Ком
ментарий К. Мазуйе. М.: Прогресс, 1982. С. 181.


Международные нормы права                                                             71

принцип соблюдения формальностей сводится к следующим атрибутам авторского права, используемым совместно: знак У, имя автора и год первого опубликования произведения.

Учитывая потребности развивающихся стран в доступе к произведениям науки, литературы и искусства других стран, Конвенция признала право на перевод, но ограничила его некоторыми условиями. К примеру, если какое-либо зарубежное произведение в течение семи лет не было выпущено в переводе на одном из национальном языков, то это произведение может быть переведено на национальный язык с выполнением упрощенной процедуры получения лицензии на перевод и его опубликование.

Срок действия авторского права включает в себя период жизни автора и 25 лет после его смерти.

Всемирная конвенция об авторском праве вступила в силу 16 сентября 1955 года.

В 1971 году в Париже на заседании Международной конференции государств—членов ЮНЕСКО принята новая редакция Конвенции, вступившая в силу в 1974 году.

Советский Союз стал членом Всемирной конвенции об авторском праве 27 мая 1973 года. 26 декабря 1991 года Генеральному директору ЮНЕСКО была передана вербальная нота Министерства иностранных дел Российской Федерации, в соответствии с которой членство СССР во всех заключенных в рамках ЮНЕСКО или под ее эгидой конвенциях, соглашениях и других международно-правовых инструментах продолжается Российской Федерацией1. Таким образом, Российская Федерация связана Всемирной конвенцией об авторском праве в редакции 1952 года с 27 мая 1973 года.

Декларация Республики Беларусь от 24 февраля 1994 года подтвердила, что она также признает обязательства, вытекающие из Всемирной конвенции об авторском праве с

1 Бюллетень по авторскому праву. Париж: ЮНЕСКО. Т. XXXI, № 1. 1998. С. 70.


72____________________________________________ Глава 3

27 мая 1973 года1. Другими словами, Республика Беларусь является членом Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1952 года.

Членами Всемирной конвенции по авторскому праву являются также Казахстан2, Азербайджан и Молдова3, Таджикистан и Украина4. Кроме того, Российская Федерация является членом Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 года с 9 декабря 1994 года5.

В настоящее время 97 стран являются членами Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1952 года и 61 страна — в редакции 1971 года6. Всемирная конвенция об авторском праве в полной мере не сыграла той роли, для которой она предназначалась, поскольку содержит нормы, которые не столь эффективно охраняют права авторов, как Бернская конвенция.

§ 3.4. Римская конвенция об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций7

Понятие смежных прав возникло в результате технологического развития общества. Первоначально охрана от незаконного копирования грамзаписей осуществлялась в рамках законов об авторском праве — в Великобритании с 1911 года, а затем в США и Австралии. На международном уровне первые предложения по охране производителей

1  «О правопреемстве Республики Беларусь в отношении к подписан
ной 6 сентября  1952 г. в г. Женеве Всемирной конвенции об авторс
ком праве
»/Постановление Совета Министров Республики  Беларусь
от 7  июня   1993  г.  № 370.  Собрание  постановлений   Правительства
Республики Беларусь
, 1993. № 16(88). Ст. 311.

2  Бюллетень по авторскому праву. Париж: ЮНЕСКО. Т. XXXI. № 1.
1998. С. 30, 34-35.

3  Там же, № 4, 1998. С. 57.

J Там же, т.ХХХП, № 1, 1999. С. 43-44.

5  Там же, Т.ХХХ1, № 1, 1998. С. 42.

6  Там же, № 4, 1998. С. 57.

7  Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и
соглашения/Под .ред. С.А.Сударикова. Мн.: Пейто,  1998. С. 202—215.


Международные нормы права________________________    73

фонограмм и исполнителей появились в 1928 году в Риме на дипломатической конференции, которая рассматривала изменения в Бернской конвенции. В то же время Международная организация труда (МОТ) стала уделять внимание статусу исполнителей как наемных работников. Обсуждение прав производителей фонограмм и исполнителей происходило в 1948 году в Брюсселе при рассмотрении изменений Бернской конвенции, однако законодательная охрана исполнителей и производителей фонограмм не была признана. Комитеты экспертов нескольких международных организаций разрабатывали проекты конвенций по охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций. Только в 1960 году в Гааге на совещании экспертов, которое проводилось совместно Международным бюро по охране интеллектуальной собственности (предшественником ВОИС), ЮНЕСКО и МОТ, был разработан проект конвенции, представленный на Дипломатической конференции в Риме. 26 октября 1961 года на этой конференции была принята Международная конвенция об охране исполнителей; производителей фонограмм и вещательных организаций, которая стала впоследствии известна как Римская конвенция, которая вступила в силу 18 мая 1964 года.

Римская конвенция обеспечивает охрану прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций. Исполнители получили право разрешать или запрещать запись своих исполнений, их воспроизведение, вещание и т.д., производители фонограмм — разрешать или запрещать прямое или косвенное воспроизведение их фонограмм, а вещательные организации — разрешать или запрещать воспроизведение их передач, запись, воспроизведение таких записей и т.д. Однако Римская конвенция не признала личных неимущественных прав исполнителей.

Римская конвенция допускает ограничения имущественных прав в национальных законах в отношении личного использования, использования коротких отрывков в связи с репортажами о текущих событиях, временной записи вещательной организацией на своем оборудовании, используемой для своих собственных передач, использования


74____________________________________________ Глава 3

исключительно в целях обучения или научных исследований и во всех других случаях, когда национальный закон предусматривает ограничения авторских прав

По состоянию на 15 июля 1999 года членами Римской конвенции являются 57 государств1. Из стран СНГ членом Римской конвенции является только Республика Молдова с 1995 года. Российская Федерация и Республика Беларусь предпринимают меры по ратификации Римской конвенции.

§ 3.5. Женевская конвенция об охране интересов  производителей  фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм2

Женевская конвенция появилась для ограничения пиратства фонограмм, которое началось в конце 60-х годов в основном с появлением высококачественных аналоговых систем магнитной записи. В результате рынок оказался наводнен дешевыми пиратскими аудиокассетами.

Конвенция предусматривает обязанность своих членов охранять интересы производителей фонограмм от воспроизведения экземпляров фонограмм без согласия правообладателя, а также от импорта таких экземпляров с целью их распространения для всеобщего сведения.

Продолжительность охраны должна составлять, по меньшей мере, 20 лет, считая с момента первой публикации фонограммы.

Женевская конвенция была принята в 1971 году. По состоянию на 15 июля 1999 года ее членами являются 57 государств3, в том числе США с 1974 года, Россия с 1995 года, Украина с 1999 года. Республика Беларусь предпринимает меры по ратификации Женевской конвенции.

1  Contracting   Parties   or   Signatories   to  Treaties   Administered   by
WIPO. Geneva: WIPO, 423, July  15,  1999. P.16.

2  Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и
соглашения/Под ред. С
. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 216-221.

3  Contracting   Parties  or   Signatories   to  Treaties   Administered   by
W
IPO. Geneva: Wl'PO, 423, July  15,  1999. P.22.


Международные нормы права__________________________ 75

§ 3.6. Брюссельская конвенция о распространении   несущих программы сигналов, передаваемых через спутники1

Конвенция появилась в ответ на широкое распространение в середине 70-х годов спутников связи для международных телекоммуникаций, включая передачу в эфир. В соответствии с Римской конвенцией под передачей в эфир понимается передача беспроволочными средствами звуков и (или) изображений для приема публикой. При разработке новой конвенции были сомнения в том, что передача сигналов через спутники может рассматриваться . как передача в эфир, поскольку сигналы, передаваемые с наземной станции на спутник, не могли быть непосредственно приняты публикой, а сигналы со спутников принимались другими наземными станциями для передачи их публике скорее по кабелю, чем беспроводными средствами. Таким образом, Брюссельская конвенция была разработана для защиты вещательных организаций по отношению к распространению несущих программы сигналов через спутники. В соответствии с данной Конвенцией распространение — это действие, посредством которого распространяющий орган передает сигналы широкой публике. Таким образом, в отличие от передачи в эфир, охрана по Брюссельской конвенции относится только к кабельным системам.

Несмотря на то что развитие техники привело к возможности прямого приема сигналов публикой, данная Конвенция обеспечивает защиту от несанкционированного распространения несущих программы сигналов посредниками публике за плату без разрешения правообладателей на передаваемые программы.

Конвенция предусматривает обязанность каждого государства принимать надлежащие меры по предотвращению незаконного распространения на своей или со своей терри-

' Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и соглашения/Под ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 222-227.


76                                                                               Глава 3

тории несущих программы сигналов, передаваемые через спутники. Распространение считается незаконным, если не было получено разрешение от вещательной организации. Однако положения этой Конвенции не применяются, когда распространение сигналов производится со спутников прямого вещания.

Конвенция была заключена в 1974 году в Брюсселе. По состоянию на 15 июля 1999 года только 23 государства являются ее членами; в их числе США, несколько европейских стран1, причем за последние 3 года к ней присоединилось лишь б стран. С 20 января 1989 года членом этой Конвенции стал СССР. Российская Федерация является членом этой конвенции как правопреемник СССР.

§ 3.7. Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность2

После пересмотра в 1979 году Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений и принятия в 1961 году Римской конвенции об охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций появившиеся новые технические средства в области копирования, звукозаписи, видеозаписи, фотографии, радио, кино, спутникового и кабельного телевидения, компьютерных программ, электронных баз данных потребовали разработки новых международных норм в области авторского права и смежных прав.

Такие разработки проводились в рамках ГАТТ и ВОИС и их результаты воплотились в Соглашении о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность, представленном в Приложении 1C Маракешского Соглашения, учреждающего Всемирную торговую организацию (ВТО), которое заключено 15 апреля 1994 года.

'   Contracting  Parties  or   Signatories   to  Treaties   Administered   by WIPO. Geneva: WIPO, 423, July  15,  1999. P. 23.

2 Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и соглашения/Под ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 160-187.


Международные нормы права__________________________ 77

Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность, которое стало известно как Соглашение ТРИПС до Дипломатической конференции ВОИС по некоторым вопросам авторского права и смежных прав (Женева, 2—20 декабря 1996 года) считалось наиболее совершенным международным договором в области интеллектуальной собственности. Соглашение относится к основным категориям объектов интеллектуальной собственности и устанавливает новые стандарты охраны и обеспечения прав на интеллектуальную собственность.

Основное назначение Соглашения ТРИПС заключается в том, чтобы обеспечение прав интеллектуальной собственности способствовало поощрению технических нововведений, передаче и распространению технологий для взаимной выгоды производителей и потребителей технологических знаний, социально-экономического благосостояния и гармоничного сочетания прав и обязанностей. Причем при совершенствовании национального законодательства члены ВТО могут принимать любые меры, которые не противоречат положениям Соглашения ТРИПС, но необходимы для предотвращения нарушений прав на интеллектуальную собственность.

Положения Соглашения ТРИПС должны быть введены в рамках правовой системы и практики в каждой стране, при этом страны не обязаны обеспечивать в своих национальных законах большую охрану, чем это требуется по Соглашению, при условии, что такая охрана не противоречит его положениям.

Соглашение вводит режим наибольшего благоприятствования, который отсутствует в Бернской конвенции: «в отношении охраны интеллектуальной собственности любые выгоды, льготы, привилегии или иммунитеты, предоставляемые членом гражданам любой другой страны, немедленно и безоговорочно распространяются на граждан всех других членов»1 (ст. 4). Однако из этого правила существуют исключения, допускаемые Бернской и Римской конвенциями,

1 Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и соглашения/Под ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 163.


78____________________________________________ Глава 3

а также в отношении прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций, не предусмотренных в Соглашении ТРИПС.

Соглашение устанавливает, что правовые нормы в отношении национального режима и режима наибольшего благоприятствования «не распространяются на процедуры, предусмотренные в многосторонних соглашениях, заключенных под эгидой ВОИС, в связи с приобретением или сохранением в силе прав интеллектуальной собственности»1 (ст. 5). В области авторского права и смежных прав такими многосторонними соглашениями считаются Договор ВОИС по авторскому праву и Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам после их вступления в силу.

С учетом положений о национальном режиме и режиме наибольшего благоприятствования для урегулирования споров «ничто в этом Соглашении не может быть использовано для решения вопросов об исчерпании прав интеллектуальной собственности»2 (ст. 6). Это положение не имеет аналога в Бернской конвенции.

Нормы в отношении наличия, объема и использования прав интеллектуальной собственности регламентируют вопросы авторского права и связанных с ним прав, т.е. смежных прав.

Статья 9 Соглашения касается связи с Бернской конвенцией: члены ВТО обязаны соблюдать положения ст. 1—21 Бернской конвенции. Соглашение ТРИПС выделяет три категории положений Бернской конвенции:

     обязательные положения;

     факультативные положения',

     неохраняемые объекты.

Обязательные положения, т.е. положения, которые странам ВТО необходимо выполнять, регламентируются в ст. 2—19 Бернской конвенции.

1  Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и
соглашения/Под ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 164.

2  Там же.


Международные нормы права__________________________ 79

Факультативные положения, т.е. положения, которые не подлежат обязательному выполнению странами ВТО, следуют из заявления, что страны не имеют прав или обязанностей в отношении прав, предоставляемых в соответствии со ст. 6his Бернской конвенции или вытекающих из нее (п. 1 ст. 9). Как известно ст. 6bis Бернской конвенции определяет два личных неимущественных права: право авторства на произведение и право на защиту репутации автора. В соответствии с Соглашением ТРИПС члены ВТО могут не признавать личные неимущественные права авторов, что является ограничением прав авторов в сравнении с Бернской конвенцией. Кстати, личные неимущественные права исполнителей в Соглашении ТРИПС вообще не упоминаются.

Права, вытекающие из cm. 61"* Бернской конвенции, в Соглашении не определены, однако рационально предположить, что речь идет о праве, предусмотренном в п. 3 ст. 10 Бернской конвенции. В соответствии с этой нормой автор не может возражать против использования цитат из его произведения без его разрешения или использование его произведения в качестве иллюстраций в процессе обучения при условии обязательного указания имени автора, т.е. соблюдения права авторства. Однако, в соответствии с Соглашением ТРИПС, указанные' цитаты и иллюстрации могут не содержать указания имени автора.

Неохраняемыми объектами считаются идеи, процедуры, методы эксплуатации или математические концепции как таковые, поскольку правовая охрана предоставляется только «на выразительные формы». В этом отношении Соглашение аналогично Бернской конвенции, которая охраняет только произведения, но не охраняет идеи, поскольку идеи не являются произведениями.

Статья 10 Соглашения содержит нормы в отношении компьютерных программ и баз данных. Компьютерные программы не упоминаются в Бернской конвенции, хотя общепризнано, что Конвенция распространяется и на компьютерные программы, поскольку относится ко всем про-


80_____________________________________________ Глава 3

изведениям в области литературы, науки и искусства, каким бы способом и в какой бы форме они ни были выражены. Достоинством Соглашения является то, что его разработчики не стали полагаться на общепризнанное толкование компьютерных программ как литературных произведений, но впервые в международном акте предусмотрели специальную формулировку для охраны компьютерных программ как объектов авторского права: «Компьютерные программы в исходном или выходном виде охраняются как литературные произведения в соответствии с Бернской конвенцией»1 (п. 1 ст. 10). Это важное положение, поскольку, несмотря на очевидную принадлежность компьютерных программ к объектам авторского права, продолжаются попытки относить их к объектам промышленной собственности либо даже выделять их как особый объект авторского права, но не как произведение науки, литературы и искусства. Следует отметить, что впервые признание компьютерных программ как литературных произведений на международном уровне было сделано в Директиве Европейского Союза о правовой охране компьютерных программ в 1991 году.

Соглашение ТРИПС сформулировало такжесловия охраны баз данных: «Компиляции данных или иная информация в машиночитаемой или иной форме, представляющие собой по подбору и расположению материалов результат интеллектуального творчества, охраняются как таковые. Такая охрана не распространяется непосредственно на такие данные или информацию, не наносит ущерба правам авторов каждого из произведений, существующих непосредственно в таких данных или информации»2 (п. 2 ст. 10). По существу эта формулировка является адаптированной формой п. 5 ст. 2 Бернской конвенции. Основной элемент обеих формулировок один и тот же — компиляции, представляющие собой по подбору и расположению материалов результат интеллектуального творчества, охраняют -

1  Авторское  право  и  смежные  права.  Законы,  конвенции,  договоры
соглашения/Под ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 165.

2  Там же.


Международные нормы права__________________________ 8]_

ся как таковые. Это означает, что «результат интеллектуального творчества» должен охраняться как произведение в соответствии с Бернской конвенцией, хотя Соглашение ТРИПС явно не говорит, что такие компиляции должны охраняться как произведения. Важно, что в случае компиляций объектом охраны является не их содержание, а интеллектуальное творение, состоящее из подбора и (или) расположения такого содержания.

В ст. 11 вслед за соответствующей Директивой Европейского Союза1 введено право на прокат, которое отсутствует в Бернской конвенции, обязав тем самым страны предоставить авторам и их правопреемникам право разрешать или запрещать коммерческий прокат для публики оригиналов или экземпляров произведений, охраняемых авторским правом. В этой же статье содержатся два исключения из права на прокат в отношении кинематографических произведений и компьютерных программ. Право на прокат может не предоставляться, если такой прокат не повлек за собой широкомасштабного копирования таких произведений. Другими словами, если коммерческий прокат повлек за собой широкомасштабное изготовление контрафактных копий, то право на прокат должно быть признано; если же коммерческий прокат не повлек за собой широкомасштабного изготовления контрафактных копий, то право на прокат может не признаваться. В отношении компьютерных программ право на прокат может не предоставляться, если компьютерная программа не является основным объектом проката. Таким образом, если в прокат предоставляется другой объект (устройство, прибор, программно-аппаратный комплекс), который содержит охраняемую компьютерную программу как неосновной элемент, право на прокат может не признаваться.

Статья 12 посвящена срокам охраны объектов авторского права в тех случаях, когда срок охраны произведения исчисляется на иной основе, чем срок жизни автора. В

1 Council Directive 92/100/EEC On rental right and lending right and on certain rights related to copyright in the field of intellectual property, November 19, 1992.


82_____________________________ :_____________________ Глава 3

данном случае речь идет о произведениях под псевдонимом и анонимных произведениях. Для таких произведений срок действия имущественных прав составляет не менее 50 лет после окончания календарного года, в котором с согласия автора произведение было опубликовано, или, при отсутствии такого разрешенного опубликования, в течение 50 лет со времени создания такого произведения, — 50 лет после окончания календарного года, в котором это произведение было создано.

Статья 13 посвящена ограничениям и исключениям из прав авторов «отдельными специфическими случаями, которые не наносят ущерба нормальному использованию произведения и не ущемляют необоснованным образом законные интересы правообладателя». Эта формулировка согласуется с Бернской конвенцией, поскольку ни одно из ограничений и исключений, не должно наносить ущерба нормальной эксплуатации произведения и ни одно из них не должно необоснованным образом ущемлять законные интересы правообладателя.

Нормы охраны прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций содержатся в ст. 14.

Права исполнителей сформулированы в следующей форме: «В отношении записи своих исполнений на фонограмму исполнители имеют возможность предотвращать следующие действия, если они осуществляются без их разрешения: запись своих незаписанных исполнений и воспроизведение такой записи. Исполнители также имеют возможность предотвращать следующие действия, предпринимаемые без их разрешения: передачу средствами беспроволочной связи и сообщение для всеобщего сведения живых исполнений»1 (п. 1 ст. 14). Что касается записи живого исполнения, то в Соглашении объем охраны уже, чем в Римской конвенции, поскольку Соглашение говорит лишь о записи живого исполнения на фонограммы, тогда как Римская конвенция — о записи на любое средство. По той же причине положения Римской конвенции относитель-

' Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры соглашения/Под ред. С. Сударикова. Мн,: Пейто, 1998. С. 166.


Международные нормы права__________________________ 83

но воспроизведения записи исполнения являются более широкими, чем аналогичные положения Соглашения ТРИПС.

Права производителей фонограмм включают право разрешать или запрещать прямое или косвенное воспроизведение фонограмм и право на прокат фонограмм, как это изложено в ст. 11 с соответствующими изменениями.

Права вещательных организаций включают право на запись, право на воспроизведение записей, право на ретрансляцию средствами беспроволочной связи передач и право на сообщение для всеобщего сведения телевизионных передач аналогичного содержания.

В соответствии с Соглашением ТРИПС срок охраны прав исполнителей и производителей фонограмм составляет, по меньшей мере, 50 лет, считая с конца календарного года, в котором была сделана запись или имело место исполнение. Срок охраны прав вещательных организаций составляет, по меньшей мере, 20 лет, считая с конца календарного года, в котором состоялась передача. Соглашение увеличило срок охраны прав исполнителей и производителей фонограмм по сравнению с Римской конвенцией с 20 до 50 лет, но не изменило срока охраны прав вещательных организаций.

В заключение ст. 14 рассматриваются условия, ограничения, исключения и оговорки, которые допустимы лишь в объеме, допускаемом Римской конвенцией. Соглашение расширяет применимость положений ст. 18 Бернской конвенции с учетом соответствующих изменений к правам исполнителей и производителей фонограмм. Пункт 3 ст. 18 Бернской конвенции разрешает каждой стране самостоятельно определять для себя условия применения принципа обратной силы. Другими словами, нормы Бернской конвенции предоставляют стране право самостоятельно принимать решение о финансовых последствиях прошлого использования неохранявшихся исполнений, фонограмм. Когда же речь идет об использовании исполнений и фонограмм после того, как страна становится членом ВТО, то такое использование объектов смежных прав должно быть


84_____________________________________________ Глава 3

только договорным в соответствии с национальным законодательством об авторском праве и смежных правах.

Следует отметить, что для обеспечения авторского прав и смежных прав очень важны нормы Соглашения ТРИПС, сформулированные в ст. 41, 50 и 61, однако эти статьи не имеют прямого отношения к законодательству об авторском праве и смежных правах.

В настоящее время членами Всемирной торговой организации являются 135 государств мира. По состоянию на 15 июля 1999 года из стран СНГ членом этой организации является Кыргызстан.

§ 3.8. Договор ВОИС по авторскому праву1

Соглашение ТРИПС установило совокупность мер по обеспечению«прав на интеллектуальную собственность, однако решения многих принципиальных проблем авторского права и смежных прав, связанных с цифровой технологией. Соглашение ТРИПС не предложило.

Новые нормы международного права для объектов авторского права и смежных прав в цифрой форме и в цифровой среде, в частности в Интернет, были выработаны на Дипломатической конференции ВОИС по некоторым вопросам авторского права и смежных прав (2—20 декабря 1996 года), которая приняла Договор ВОИС по авторскому праву и Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам.

Наибольшие дискуссии на Дипломатической конференции вызвала проблема применимости права на воспроизведение в цифровой среде и прежде всего в Интернет. Несмотря на то, что подавляющее большинство делегаций отказалось считать эфемерное хранение произведений в цифровой форме в сети Интернет воспроизведением и поэтому применимость права на воспроизведение произведе-

1   Ведомости   Национального собрания   Республики   Беларусь,   1998. Приложение № 1. Ст. 511. С. 58-66.


Международные нормы права                                                             85

ний в цифровой форме не была включена в Договор, однако Дипломатическая конференция по предложению США приняла согласованное заявление, которое означает применимость права на воспроизведение цифровых произведений в цифровой среде.

Согласованное заявление к ст. 1 Договора принято в следующем виде: «Право на воспроизведение в том виде, как оно определено в Бернской конвенции (статья 9), и допускаемые этой статьей исключения полностью применяются в цифровой среде и, в частности, к использованию произведений в цифровой форме. Понимается, что размещение охраняемого произведения в цифровой форме в электронном средстве является воспроизведением в смысле статьи 9 Бернской конвенции»'. В соответствии с Бернской конвенцией авторы охраняемых литературных и художественных произведений «пользуются исключительным правом разрешать воспроизведение этих произведений любым образом и в любой форме»2 (п. 1 ст. 9).

Таким образом, право на воспроизведение распространяется на случаи воспроизведения произведений «любым образом и в любой форме» независимо от продолжительности воспроизведения произведения и его формы, в частности цифровой.

Согласованное заявление не отрицает применимости нормы Бернской конвенции, в соответствии с которой за законодательством стран Бернского Союза «сохраняется право разрешать воспроизведение таких произведений в определенных особых случаях при условии, что такое воспроизведение не наносит ущерба нормальной эксплуатации произведения и не ущемляет необоснованным образом законные интересы автора»3 (п. 2 ст. 9). Таким образом, Бернская конвенция предоставляет своим членам право на введение в национальное законодательство любого обосно-

1  WIPO Copyright Treaty with the agreed statements of the Diplomatic
Conference that adopted the Treaty. Geneva: WIPO, No. 226
(E),  1997.
P. 8.

2  Бернская конвенция об охране литературных и художественных про
изведений. Женева: ВОИС, No. 287 (R), 1990. С. 17.

3  Там же.


86____________________________________________ Глава 3

ванного исключения, например, в случае переходных, случайных или непреднамеренных воспроизведений произведений в цифровой форме и цифровой среде.

Следовательно, законодательство любой страны может не считать размещение и передачу цифровых произведений воспроизведением. Однако из-за глобального характера информационных систем, не имеющих межгосударственных границ, любая страна обязана применять международные нормы, поэтому положения национального закона, противоречащие этим нормам, могут оказаться простой декларацией. Другое дело, что согласованное заявление не является положением Договора и тем самым международной нормой. Согласованное заявление может рассматриваться как комментарий к соответствующей статье Договора или как минимальный объем соответствующего права.

При рассмотрении проблем размещения произведений в сети Интернет на Дипломатической конференции было достигнуто согласие, что такое размещение должно иметь место только с разрешения правообладателя. Такое разрешение может быть предоставлено как в рамках права на сообщение для всеобщего сведения, так и в рамках права на распространение. Поскольку большинство стран предпочло применение права сообщения для всеобщего сведения в качестве общего принципа, Договор расширил применимость права сообщения для всеобщего сведения всех видов произведений на передачи в интерактивных системах.

В соответствии с Договором авторы литературных и художественных произведений пользуются исключительным правом разрешать любое сообщение своих произведений для всеобщего сведения, включая их доведение до всеобщего сведения таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к таким произведениям из любого места и в любое время по их собственному выбору (ст. 8). В отношении этой статьи было принято согласованное заявление, которое разъясняет, что «простое предоставление физических средств, позволяющих сделать или осуществляющих сообщение, само по себе не является


Международные нормы права                                                             87

сообщением в смысле настоящего Договора или Бернской конвенции»1. Данное заявление предназначено для разъяснения проблемы ответственности провайдеров услуг и доступа в цифровых сетях, подобных Интернет.

Ограничениям и исключениям в цифровой среде посвящена ст. 10 Договора, которая использует трехуровневый критерий Бернской конвенции (п. 2 ст. 9) для определения допустимых ограничений и исключений. В соответствии с этим критерием ограничения могут быть введены при выполнении трех условий, т.е. если ограничения:

     относятся только в определенных особых случаях;

     не наносят ущерба нормальному использованию про
изведения;

     необоснованным образом не ущемляют законные инте
ресы автора.

Бернская конвенция применяет этот критерий только к праву на воспроизведение, в то время как Договор ВОИС расширяет этот критерий на все права, предусмотренные как Договором, так и Бернской конвенцией.

Принятое согласованное заявление разъясняет, что положения ст. 10 позволяют странам «переносить и соответствующим образом распространять на цифровую среду ограничения и исключения в своих национальных законах, которые считаются приемлемыми по Бернской конвенции»2. Более того, эти положения позволяют странам «определять новые исключения и ограничения, которые пригодны в среде цифровых компьютерных сетей»3. Однако Договор ВОИС «не ограничивает и не расширяет сферу применения ограничений и исключений, допускаемых Бернской конвенцией»4.

Договор значительное внимание уделил проблеме технического обеспечения прав. Во время подготовки проекта

1  Авторское право и смежные права. Законы, конвенции, договоры и
соглашения/Пол ред. С.А.Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 137.

2  Там же. С. 136.

3  Там же.
1 Там же.


88____________________________________________ Глава 3

Договора стало ясно, что недостаточно предоставить права на. цифровое использование произведений в Интернет. В такой среде никакие права не могут применяться эффективно без применения технических мер защиты. Договор обязывает страны предусмотреть «соответствующую правовую охрану и эффективные средства правовой защиты от обхода существующих технических средств, используемых авторами в связи с осуществлением их прав по настоящему Договору или по Бернской конвенции и ограничивающих действия в отношении их произведений, которые не разрешены авторами или не допускаются законом»' (ст. 11). В этой формулировке речь в действительности идет о блокировке других устройств или технических средств, предназначенных для предотвращения или ограничения воспроизведения либо для ухудшения качества копий произведений, используемых иногда авторами в связи с осуществлением своих прав.

Договор впервые на международном уровне ввел понятие информации об управлении правами как информации, которая «идентифицирует произведение, автора произведения, обладателя какого-либо права на произведение или информацию об условиях использования произведения и любые цифры или коды, в которых представлена такая информация, когда любой из этих элементов информации приложен к экземпляру произведения или появляется в связи с сообщением произведения для всеобщего сведения»2 (п. 2 ст. 12). Договор обязывает страны обеспечить «соответствующие и эффективные средства правовой защиты в отношении любого лица, намеренно осуществляющего любое из следующих действий, зная или, в связи с применением гражданско-правовых средств защиты, имея достаточные основания знать, что такое действие будет побуждать, позволять, способствовать или скрывать нарушение любого права, предусмотренного настоящим Договором или Бернской-конвенцией:

1   Ведомости   Национального  собрания   Республики   Беларусь,   1998.
Приложение № 1. Ст. 511.

2  Там же.


Международные нормы права__________________________ 89

     устранение или изменение любой электронной инфор
мации об управлении правами без разрешения;

     распространение, импорт с целью распространения,
передачу в эфир или сообщение для всеобщего сведе
ния без разрешения произведений или экземпляров
произведений, зная, что в них без разрешения была
устранена или изменена электронная информация об
управлении правами
»1 (п. 1 ст. 12).

Дипломатическая конференция приняла согласованное заявление по этой статье, в соответствии с которой «ссылка на нарушение любого права, предусмотренного настоящим Договором или Бернской конвенцией, включает как исключительные права, так и .права на вознаграждение»2. Далее говорится, что страны «не будут основываться на этой статье при определении или применении систем управления правами, в результате чего вводились бы формальности, не допускаемые по Бернской конвенции или по настоящему Договору, запрещающие свободное движение товаров или препятствующие пользованию правами по настоящему Договору»3.

В Договоре даны разъяснения в отношении некоторых видов охраняемых и неохраняемых объектов.

Во-первых, правовая охрана распространяется на форму выражения, а не на идеи, процессы, методы функционирования или математические концепции как таковые.

Во-вторых, компьютерные программы охраняются как литературные произведения в смысле ст. 2 Бернской конвенции, причем «такая охрана распространяется на компьютерные программы независимо от способа или формы их выражения»4 (ст. 4). Согласованное заявление к этой статье разъясняет, что «объем охраны компьютерных программ

'   Ведомости   Национального  собрания   Республики   Беларусь,   1998. Приложение № 1. Ст. 511.

2  Авторское право и смежные  права.  Законы, конвенции, договоры
соглашения/Под ред. С
. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 138.

3  Там же.

4    Ведомости   Национального  собрания   Республики   Беларусь,   1998.
Приложение № 1. Ст. 511.


90____________________________________________ Глава 3

согласно статье 4 настоящего Договора при прочтении совместно со статьей 2 соответствует статье 2 Бернской конвенции, равно как и соответствующим положениям Соглашения ТРИПС»'.

В-третьих, «компиляции данных или другой информации в любой форме, которые по подбору и расположению содержания представляют собой результат интеллектуального творчества, охраняются как таковые. Такая охрана не распространяется на сами данные или информацию и не затрагивает какое-либо авторское право, относящееся к самим данным или информации, содержащимся в компиляции»2 (ст. 5). В соответствии с согласованным заявлением, «объем охраны компиляций данных (баз данных), согласно статье 5 настоящего Договора при прочтении вместе со статьей 2, соответствует статье 2 Бернской конвенции, равно как и соответствующим положениям Соглашения ТРИПС»3.

В этой связи различие между Договором ВОИС и Соглашением ТРИПС заключается в том, что Договор использует более общие формулировки. Соглашение ТРИПС обеспечивает защиту компьютерных программ «в исходном или выходном коде», в то время как Договор распространяет охрану компьютерных программ «независимо от способа или формы их выражения». Объем охраны одинаков в обоих случаях, но текст Договора ВОИС менее технологически зависим. Соглашение ТРИПС аналогично говорит о компиляциях данных или другого материала как в машиночитаемой, так и в другой форме, а Договор ВОИС — о компиляциях данных или другой информации в любой форме.

В Договоре ВОИС рассматриваются следующие имущественные права:

'  Авторское  право и  смежные  права. Законы,  конвенции, договоры соглашения/Под ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С.133.

2   Ведомости   Национального  собрания  Республики   Беларусь,   1998.
Приложение № 1. Ст. 511.

3   Авторское  право и  смежные  права.  Законы,  конвенции, договоры
соглашения/Под ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С.134.


Международные нормы права                                                             91

     право на распространение — это исключительное пра
во разрешать доведение до всеобщего сведения ориги
нала   и   экземпляров   произведений   посредством
продажи или иной передачи права собственности;

     право на прокат — это исключительное право разре
шать коммерческий прокат для публики оригиналов и
экземпляров компьютерных программ, кинематогра
фических произведений и произведений, воплощенных
в фонограммах;

     право на сообщение для всеобщего сведения — это
исключительное право разрешать любое сообщение
для всеобщего сведения, включая доведение произве
дений до всеобщего сведения таким образом, что
представители публики могут осуществлять дос
туп к таким произведениям из любого места и в
любое время по их собственному выбору.
Выделенное
выражение относится, в частности, к интерактивному
сообщению по
апросу в Интернет.

Дипломатическая конференция приняла согласованное заявление к ст. 6 и 7 Договора ВОИС следующего содержания: «Выражения экземпляры и оригинал и экземпляры, в смысле настоящих статей, будучи предметом права на распространение и права на прокат по указанным статьям, относятся исключительно к зафиксированным экземплярам, которые могут быть выпущены в обращение в виде материальных предметов»1.

Наиболее важная особенность Договора заключается в том, что он включает положения, необходимые для адаптации международных норм авторского права к цифровой технологии, особенно в глобальных цифровых сетях, подобных Интернет.

В настоящее время Договор ВОИС не вступил в силу. Договор вступит в силу через три месяца после сдачи 30 странами документов о его ратификации. Для этих стран Договор становится обязательным с момента его вступле-

'  Авторское  право  и  смежные  права.  Законы,  конвенции, договоры соглашенияПод ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто,  1998. С. 135.


92_____________________________________________ Глава 3

ния в силу. К концу 1999 года 9 стран ратифицировали этот Договор. Из стран СНГ его ратифицировали Молдова, Беларусь и Кыргызстан1. Кроме того, во второй половине 1999 года Договор ратифицировали и США. Директива Европейского Союза «О гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе»2 обязывает своих членов привести свое национальное законодательство в соответствие с этой Директивой и Договором. Предполагается, что в это же время члены Европейского Союза ратифицируют Договор. Таким образом, предположительно Договор ВОИС по авторскому праву может вступить в силу в 2001—2002 году.

§ 3.9. Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам3

До принятия данного Договора международные нормы смежных прав были включены в Римскую конвенцию и Соглашение ТРИПС. В первые годы после своего принятия Римская конвенция считалась новаторской, поскольку на международном уровне установила нормы смежных прав для исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций, которые еще не существовали в законодательстве большинства стран мира. Однако достижения в области цифровых технологий сделали неизбежным появление новых международных норм. Исключительная важность цифровых технологий и сети Интернет потребовала ускорения работы над новыми нормами смежных прав в комитетах ВОИС. Была начата подготовка проекта Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам, принятого на Дипломатической конференции ВОИС по некоторым вопросам авторского права 20 декабря 1996 года.

'   Contracting   Parties  or  Signatories   to  Treaties  Administered   by WIPO. Geneva: WIPO, 423, July  15,  1999. - P.28.

2    Council   Directive  «On  the   Harmonization  of  Certain   Aspects  of
Copyright and Related Rights in the Information Society»,  1999.

3    Ведомости  Национального  собрания  Республики  Беларусь,   1998.
Приложение № 1. Ст. 510.


Международные нормы права                                                              93

Договор, следуя структуре Римской конвенции, дает определения таких понятий, как исполнители, фонограмма, запись, производитель фонограммы, опубликование, вещание, сообщение для всеобщего сведения. Однако Договор не включил определения понятий «воспроизведение» и «ретрансляция».

Влияние цифровой технологии сказалось на определениях, данных в Договоре. Например, термин «фонограммы» не обязательно означает запись звуков исполнения или других звуков, поскольку теперь они могут также включать записи отображения звуков, которые ранее не существовали, но были созданы электронными средствами. Ссылка на такие возможные объекты записи появляется в определении фонограммы, записи, производителя фонограммы, вещания и сообщения для всеобщего сведения. Необходимо подчеркнуть, что ссылка на отображение звуков не расширяет соответствовавшие определения, а только разъясняет содержание термина с точки зрения цифровой технологии.

Наибольшие дискуссии на Дипломатической конференции вызвала проблема применимости права на воспроизведение в цифровой среде и прежде всего в Интернет. Подобно Договору ВОИС по авторскому праву Дипломатическая конференция по предложению США приняла согласованное заявление к ст. 7 и 11 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам, которое по существу означает применимость права на воспроизведение, поскольку «хранение охраняемого исполнения или фонограммы в цифровой форме в электронном средстве является воспроизведением»1 . Данное согласованное заявление расширяет право на воспроизведение на цифровую среду. Содержание заявления идентично содержанию заявления к ст. 4 Договора ВОИС по авторскому праву, которое анализируется в § 3.8.

При рассмотрении проблем размещения записанных исполнений и фонограмм в сети Интернет было установлено, что такое размещение должно иметь место только с разрешения правообладателя. Договор расширил применимость

1  Авторское  право  и  смежные права.  Законы,  конвенции,  договоры соглашения/Под ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто,  1998. С.  149.


94____________________________________________ Глава 3

права сообщения для всеобщего сведения всех видов исполнений и фонограмм на передачи в цифровых интерактивных системах. В соответствии со ст. 10 и 14 Договора ВОЙ С исполнители и производители фонограмм обладают исключительным правом разрешать доведение до всеобщего сведения записанных на фонограммы исполнений и фонограмм соответственно таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к ним из любого места и в любое время по их собственному выбору.

Ограничениям и исключениям в цифровой среде посвящена ст. 16. К этой статье принято согласованное заявление, расширяющее применимость с учетом соответствующих изменений согласованного заявления к ст. 10 Договора ВОИС по авторскому праву, т.е. страны могут:

     переносить и соответствующим образом распростра
нять на цифровую среду ограничения и исключения в
своих национальных законах, которые считаются при
емлемыми по Бернской конвенции;

     определять новые исключения и ограничения, которые
пригодны в среде цифровых компьютерных сетей.

Договор значительное внимание уделил проблеме технического обеспечения прав. Во время подготовки проекта договора было ясно, что недостаточно выработать нормы на цифровое использование исполнений и фонограмм в Интернет. В такой среде никакие права не будут эффективными без применения технических мер защиты. Договор обязывает страны предусмотреть «соответствующую правовую охрану и эффективные средства правовой защиты от обхода существующих технических средств, используемых исполнителями или производителями фонограмм в связи с осуществлением своих прав по настоящему Договору и ограничивающих действия в отношении их исполнений или фонограмм, которые не разрешены исполнителями или производителями фонограмм или не допускаются законом»1 (ст. 18).

1   Ведомости   Национального  собрания   Республики   Беларусь,   1998. Приложение № 1. Ст. 511.


Международные нормы права                                                             95

Договор впервые в международной практике ввел понятие информации об управлении правами, которое подробно рассмотрено в § 19. В данном Договоре информация об управлении правами понимается как информация, которая «идентифицирует исполнителя, исполнение исполнителя, производителя фонограммы, фонограмму, обладателя какого-либо права на исполнение или фонограмму, или информацию об условиях использования исполнения или фонограммы и любые цифры или коды, в которых представлена такая информация, когда любой из этих элементов информации приложен к экземпляру записанного исполнения или фонограммы, либо появляется в связи с сообщением или доведением записанного исполнения или фонограммы до всеобщего сведения»1 (п. 2 ст. 19). Договор обязывает страны обеспечить «соответствующие и эффективные средства правовой защиты в отношении любого лица, намеренно осуществляющего любое из следующих действий, зная или, в связи с применением гражданско-правовых средств защиты, имея достаточные основания знать, что такое действие будет побуждать, позволять, способствовать или скрывать нарушение любого права, предусмотренного настоящим Договором:

     устранение или изменение любой электронной инфор
мации об управлении правами без разрешения;

     распространение, импорт с целью распространения,
передачу в эфир, сообщение или доведение до всеоб
щего сведения без разрешения исполнений, экземпля
ров записанных исполнений или фонограмм, зная, что
в них без разрешения была устранена или изменена
электронная информация об управлении правами
»2
(п. 1 ст. 19).

Дипломатическая конференция приняла согласованное заявление к ст. 19, к которой применяется, с учетом соот-ветствующих изменений, согласованное заявление в отношении ст. 12 Договора ВОИС по авторскому праву, а

1    Ведомости   Национального  собрания   Республики   Беларусь,   1998.
Приложение № I. Ст. 511.

2  Там же.


96_____________________________________________ Глава 3

именно: «ссылка на нарушение любого права, предусмотренного настоящим Договором или Бернской конвенцией, включает как исключительные права, так и права на вознаграждение»1 . Кроме того, заявление разъясняет, что страны «не будут основываться на этой статье при определении или применении систем управления правами, в результате чего вводились бы формальности, не допускаемые по Бернской конвенции или настоящему Договору, запрещающие свободное движение товаров или препятствующие пользованию правами по настоящему Договору»2.

Договор ВОИС впервые на международном уровне определил личные неимущественные права исполнителя. В соответствии с Договором «исполнитель в отношении своих незаписанных устных исполнений или исполнений, записанных на фонограммы, имеет право требовать быть признанным в качестве исполнителя своих исполнений, за исключением тех случаев, когда непредоставление такого права продиктовано характером использования исполнения, и возражать против всякого извращения, искажения или^иного изменения своих исполнений, способного нанести ущерб его репутации»3 (п. 1 ст. 5). Это положение в основном аналогично ст. 6l)is Бернской конвенции (личные неимущественные права авторов), но обеспечивает более низкий уровень и объем охраны. Пункты 2 и 3 ст. 5 Договора в отношении срока охраны и средств обеспечения прав являются версией п. 2 и 3 ст. 6bis Бернской конвенции.

В Договоре ВОИС рассматриваются следующие исключительные имущественные права исполнителей:

право на незаписанные исполнения — это право разрешать эфирное вещание и сообщение для всеобщего сведения незаписанных исполнений, за исключением случаев, когда исполнение уже передавалось в эфир, и запись незаписанных исполнений;

1  Авторское  право  и  смежные  права.  Законы,  конвенции, договоры
соглашения/Пол ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С. 155.

2  Там же.

3    Ведомости   Национального  собрания   Республики   Беларусь,   1998.
Приложения № 1. Ст. 511.


Международные нормы права                                                             97

     право на воспроизведение — это право разрешать пря
мое или косвенное воспроизведение исполнений, запи
санных на фонограммы, любым образом и в любой
форме;

     право на распространение — это право разрешать
доведение до всеобщего сведения оригинала и экземп
ляров записанных на фонограммы исполнений посред
ством продажи или иной передачи права собственно
сти;

     право на прокат — это право разрешать коммерче
ский прокат для публики оригинала и экземпляров
записанных на фонограммы исполнений даже после их
распространения, осуществленного исполнителем или
по его разрешению;

     право сделать записанные исполнения доступными
это право разрешать доведение до всеобщего сведения
исполнений, записанных на фонограммы, таким обра
зом, что представители публики могут осуществлять
доступ к ним из любого места и в любое время по их
собственному выбору.

Дипломатическая конференция приняла согласованное заявление к ст. 8 и 9: «Выражения экземпляры и оригинал и экземпляры в смысле этих статей, будучи предметом права на распространение и права на прокат в соответствии с указанными статьями, относятся исключительно к зафиксированным экземплярам, которые могут быть выпущены в обращение в виде материальных предметов»1.

В Договоре рассматриваются следующие исключительные имущественные права производителей фонограмм:

     право на воспроизведение — это право разрешать пря
мое или косвенное воспроизведение фонограмм лю
бым образом и в любой форме;

     право на распространение — это право разрешать
доведение до всеобщего сведения оригинала и экземп-

'  Авторское  право и  смежные  права.  Законы,  конвенции, договоры соглашения/Под ред. С. Сударикова. Мн.: Пейто, 1998. С.147.


98_____________________________________________ Глава 3

ляров фонограмм посредством продажи или иной передачи права собственности;